論實(shí)踐法學(xué)研究報(bào)告方法上發(fā)展協(xié)調(diào)

1、-. z第三條道路連接理論與實(shí)踐的法學(xué)研究方法(上)引言：法學(xué)研究方法的轉(zhuǎn)型各位研究生同學(xué)晚上好，非常快樂回到母校。剛剛主持人說我是在這兒獲得博士學(xué)位的，其實(shí)我是本科、碩士、博士都是在這兒獲得的。這個(gè)419教室過去是個(gè)電教室，我們過去在這兒度過了10年的歲月，人生有幾個(gè)十年?所以回到母校感到很親切，也非?？鞓酚羞@個(gè)時(shí)機(jī)跟大家做個(gè)交流。今天講的容就是研究方法，我記得在兩年前曾經(jīng)在教學(xué)樓的一樓的*個(gè)大教室講過一次，但近年來有些新的體會(huì)，所以還想就這個(gè)問題跟各位做一個(gè)交流。法學(xué)研究現(xiàn)在已經(jīng)跟國(guó)家、社會(huì)的轉(zhuǎn)型一樣，面臨一種轉(zhuǎn)型期。同學(xué)們?nèi)绻鲆粋€(gè)有心人，你可以看一看近年來在法學(xué)刊物上發(fā)表的文章，你比照

2、一下四五年前的文章，你會(huì)感覺到有幾個(gè)明顯的不同。第一個(gè)不同，越來越多的部門法學(xué)者開場(chǎng)做實(shí)證研究，就我所從事的刑訴這個(gè)領(lǐng)域來說，做實(shí)證研究的學(xué)者越來越多。比方大學(xué)的左衛(wèi)民教授，過去他是喜歡研究理論，近年來他帶著他的博士生、碩士生們進(jìn)展了一系列的實(shí)證研究，從取保候?qū)彽椒ㄔ旱膶徟薪M織，到證人出庭，到案卷筆錄，做了大量的實(shí)證研究，還出版了一部著作。我的一個(gè)師兄也是著名的學(xué)者宋英輝教授，現(xiàn)在在北師大當(dāng)教授了，他最近開場(chǎng)就取保候?qū)徍托淌潞徒庾隽舜罅康恼{(diào)查研究，最近?中國(guó)法學(xué)?第5期發(fā)表了他最新的一個(gè)調(diào)查研究的文章，關(guān)于刑事和解的一個(gè)調(diào)研報(bào)告。我本人也是近兩年來一直做一些調(diào)查研究，包括發(fā)表的論文、出版的一些

3、專著，表達(dá)了近年來做調(diào)查研究的一些心得、一些體會(huì)。就是單從刑訴這個(gè)部門法的角度來看，做實(shí)證研究是近年來的一種新興的研究方法。所以，這一點(diǎn)跟過去是發(fā)生重大的變化，過去動(dòng)不動(dòng)就是英美法德日意俄，然后是中國(guó)改革的問題、有關(guān)改革問題的對(duì)策，這種“三段論式的研究已經(jīng)不合時(shí)宜了，越來越多的人走向?qū)嵺`，從實(shí)踐中提煉第一手的素材，發(fā)現(xiàn)問題，進(jìn)展這樣一種帶有原創(chuàng)性的研究。我覺得這一點(diǎn)，作為一種現(xiàn)象，同學(xué)們經(jīng)常到圖書館閱覽室看論文的話，應(yīng)該會(huì)有所體會(huì)和發(fā)現(xiàn)。大家還可以發(fā)現(xiàn)第二個(gè)現(xiàn)象，現(xiàn)在越來越多的論文，開場(chǎng)直接從中國(guó)實(shí)踐中提煉出問題來。我們過去總喜歡從西方的一個(gè)大的概念出發(fā)、原則出發(fā)、原理出發(fā)，來展開我們的研究。

4、記得當(dāng)年我在法大讀碩士、讀博士的時(shí)候，那個(gè)時(shí)候影響最大的還是地區(qū)法學(xué)家們的著作，地區(qū)法學(xué)家們的著作對(duì)中國(guó)大陸的法學(xué)研究起到了很大的推動(dòng)作用。我們過去資料比擬少，首先從學(xué)者的書里面看到一些資料，受到一些啟發(fā)，但是多少年來，學(xué)者做學(xué)問有的特點(diǎn)，總是大前提是西方的理論、英美法、大陸法，有時(shí)候還加個(gè)日本怎么規(guī)定，然后再回到地區(qū)怎么規(guī)定。你會(huì)看到這樣的一種格式化的研究已經(jīng)很少了，你不信找一找?法學(xué)研究?、?中國(guó)法學(xué)?這兩個(gè)頂尖級(jí)的刊物近三年來的論文，你要有這樣的論文很難發(fā)表。所以我不知道各位在座的朋友們，你們有沒有意識(shí)到這是一種重大的轉(zhuǎn)型，如果誰跟不上這種轉(zhuǎn)型，除非你將來不做研究去做實(shí)務(wù)，如果你要做研究

5、的話，你遠(yuǎn)遠(yuǎn)地被拋在后面。就是現(xiàn)在不要?jiǎng)硬粍?dòng)以西方的大的概念作為研究的前提、作為推理的根底，而要沉下心來看中國(guó)實(shí)踐中有什么問題，在這個(gè)根底上展開自己的研究，甚至提煉自己的理論來。比方，最近我們研究刑事和解就面臨著這兩種研究思路的鋒利的沖突，可以說在很多研討會(huì)上、很多的場(chǎng)合，我們發(fā)現(xiàn)兩種研究思路歸根結(jié)底是研究方法的沖突、碰撞。誰的方法更優(yōu)，更能夠經(jīng)得起時(shí)間的考驗(yàn)，更能夠創(chuàng)新，誰能夠占有話語(yǔ)權(quán)，相反，誰墨守成規(guī)，掌握的是原來的一套舊的研究方法，最后你連話語(yǔ)權(quán)都沒有。我印象很深的一次，近期參加了幾個(gè)關(guān)于刑事和解的座談會(huì)，刑事和解運(yùn)動(dòng)勃然興起，沒有法律規(guī)定，中央政法委把它認(rèn)為是有利于維護(hù)和諧社會(huì)的一個(gè)

6、重大的改革舉措。它是一種自生自發(fā)的改革，它最早可能出現(xiàn)在檢察院，檢察院在2000年做了這種刑事和解的改革試驗(yàn)。我記得那一次2000年的改革試驗(yàn)我跟法大的幾位教師一起，幫他們進(jìn)展了論證，當(dāng)時(shí)也有不同的聲音，但沒想到七八年以后勃然興起，全國(guó)幾乎到處在講刑事和解。刑事和解的本質(zhì)就是被害人、被告人達(dá)成賠償協(xié)議，然后國(guó)家要么不追究被告人的刑事責(zé)任，要么從輕量刑。各位如果研究刑法和民法的同學(xué)都知道，第一次出現(xiàn)了這樣一種現(xiàn)象，民事賠償可以折抵刑期，我們很多人批評(píng)這種做法是以罰代刑、賠錢減刑，有人甚至把它譏諷為清朝雍正年代的“議罪銀制度，就是拿了錢就不再追究責(zé)任了，所以面臨鋒利的批評(píng)。但是它的生命力極其旺盛，

7、目前根據(jù)統(tǒng)計(jì)，全國(guó)已經(jīng)超過60%的案件是以這樣的方式處理的，附帶民事訴訟靠這種方式處理。我到去調(diào)研(我老家是)，我到高院出席了一個(gè)刑事和解的全省的工作會(huì)議，目前97%的刑事附帶民事訴訟是靠這種和調(diào)解方式達(dá)成的。刑事和解運(yùn)動(dòng)它的這種強(qiáng)勁的勢(shì)頭，由此可見一斑，而且這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)還涉及了重大的刑事案件，像死刑案件。中級(jí)人民法院就出臺(tái)了一個(gè)規(guī)則，只要被告人主動(dòng)賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損失并且取得被害人的諒解，向他賠禮抱歉，雙方達(dá)成諒解的，可以作為從輕量刑的一個(gè)理由，死刑立即執(zhí)行案件如果從輕量刑，就意味著死緩或者無期。我們可以看到去年發(fā)生了極大的爭(zhēng)議，很多人批評(píng)這樣的做法容易導(dǎo)致法律面前人人不平等，富有的人可能都出來

8、了，甚至不被判處死刑，甚至判處比擬輕緩的刑罰，而窮人可能都被判處重刑。則刑事和解我現(xiàn)在看到的就是兩種研究思路，就是一種方法問題了。傳統(tǒng)的思路是什么?西方的理論，中國(guó)的問題，最后解決中國(guó)問題的方案。那刑事和解這個(gè)東西怎么找西方?西方?jīng)]東西，西方有恢復(fù)性司法，跟中國(guó)不一樣。哈佛大學(xué)著名的“恢復(fù)性司法理論之父霍華德澤爾教授，他從新西蘭、澳大利亞、北美一些土著居民最早創(chuàng)造的一種非正式的解決爭(zhēng)端的方式，像什么圓桌會(huì)議、圍成一個(gè)圈(circle)，被告人、被害人達(dá)成諒解，他從這里面取得靈感，受到啟發(fā)，他提出了“恢復(fù)性司法這個(gè)概念。但是恢復(fù)性司法把賠償不是放在最重要的地位，甚至是比擬次要的地位，恢復(fù)性司法的

9、核心是強(qiáng)調(diào)被告人、被害人心靈的相互溝通、相互傾訴，最后到達(dá)相互的諒解，而且解決那種對(duì)社會(huì)的仇恨，也解決被害人回歸社會(huì)的問題。因?yàn)楸缓θ藢?duì)社會(huì)充滿敵意，他受了害，他也有一個(gè)回歸社會(huì)的問題，減緩他的身心創(chuàng)傷。傳統(tǒng)的司法制度打擊了犯罪，實(shí)現(xiàn)了程序的正義，但是沒有解決這種被告人和被害人心靈的傾訴和心理創(chuàng)傷的恢復(fù)。西方只有這樣，沒有中國(guó)的刑事和解，中國(guó)的刑事和解建立在民事賠償?shù)母咨?，相互討價(jià)還價(jià)，賠償以后就可以折抵刑期，這是中國(guó)特色的一種試驗(yàn)的結(jié)果。你從西方找不來，所以很多研究者陷入困境，西方?jīng)]有。那西方?jīng)]有怎么辦?他開場(chǎng)來這么一段話：刑事和解光為了解決申訴上題，光為了解決實(shí)踐中的難題，違反了罪刑法定

10、原則，違反了罪刑均衡原則，違反了法律面前人人平等的原則。刑訴的學(xué)者批評(píng)它違反了無罪推定原則，違反了程序正義的根本理念，有一些傷害案件由于證據(jù)缺乏還違反了司法證明的根本準(zhǔn)則。好家伙，把刑法、刑訴法的根本理念一股腦兒拿過來批判它。這就是我們有些學(xué)者所說的理論跟實(shí)踐成了對(duì)立物，我們過去找西方，西方?jīng)]有怎么辦，我們用西方的理念來批判刑事和解。當(dāng)然也有一些學(xué)者來研究刑事和解，認(rèn)為它有好處，我要完善它，有大量的論文寫完善刑事和解的假設(shè)干立法設(shè)想，提出了一大堆。這樣的研究不能說沒有意義，但是有兩個(gè)難題：第一，你動(dòng)不動(dòng)就批評(píng)它，它實(shí)踐中是如野火春風(fēng)一樣勃然興起，不可逆轉(zhuǎn)，以致于連全國(guó)人大立法部門都要把它立為根

11、本的一個(gè)制度，而且從目前來看，像俄羅斯這樣的國(guó)家，也已經(jīng)確立了輕微案件可以刑事和解。大陸法有刑事和解，英美法有恢復(fù)性司法，你怎么解釋?為什么學(xué)者從理念上批評(píng)、批判、否認(rèn)的，在實(shí)踐中具有勃然的生命力，而學(xué)者們鼓吹的沉默權(quán)、律師在場(chǎng)權(quán)，實(shí)踐中連理都不理?這幫學(xué)者跟實(shí)踐怎么了，誰出問題了?學(xué)者們看來實(shí)務(wù)界出問題了，一搞改革就是有利于本部門的利益來搞改革，不考慮原則，不考慮正當(dāng)性。實(shí)務(wù)界說：這幫學(xué)者瘋了，整天抄美國(guó)、抄英國(guó)、抄法國(guó)、抄德國(guó)，一肚子概念，滿腹經(jīng)綸，一點(diǎn)用沒有，不知道中國(guó)國(guó)情，不知道中國(guó)的現(xiàn)狀。大家看，傳統(tǒng)的思路，要么批判，要么完善對(duì)策。你看看這種研究還有多少新意可言，還能走多遠(yuǎn)，你還能誕

12、生多少論文。我們看能不能走另外一條道路，面對(duì)刑事和解這種運(yùn)動(dòng)，你別上來就價(jià)值判斷。我們中國(guó)人這種“泛道德主義是全世界最嚴(yán)重的，上來就是道德上的好惡，小小年紀(jì)沒有到社會(huì)上闖幾年，口就是公平正義，口就是人權(quán)，對(duì)不對(duì)?當(dāng)然對(duì)，你研究學(xué)問別上來就價(jià)值判斷，你先分析它“為什么、“怎么樣、“是什么。如果你要是做一個(gè)非道德主義者，上來不用道德的語(yǔ)言來否認(rèn)它，那我們說你就有一種平和的心態(tài)了。就像醫(yī)生看見病毒和細(xì)菌一樣，上來就批細(xì)菌、病毒的反人類性是沒用的，細(xì)菌、病毒當(dāng)然是壞東西，還用你說嗎，你說100遍也沒用。面對(duì)這種細(xì)菌和病毒，醫(yī)學(xué)專家需要研究它的病理，研究它的發(fā)病的原因，研究它的類型。醫(yī)學(xué)家們一般都不去譴

13、責(zé)細(xì)菌和病毒，他會(huì)分析它的病理是什么，它分哪幾種類型，我用什么方式治療。只有搞法律的人，面對(duì)“社會(huì)疾病，動(dòng)不動(dòng)就有道德上的義憤，當(dāng)你放棄了道德上的義憤，不要做一個(gè)道德家的時(shí)候，這個(gè)時(shí)候你開場(chǎng)做學(xué)問了，你不再是充當(dāng)一個(gè)公共知識(shí)分子了。公共知識(shí)分子和學(xué)者最大的區(qū)別在這里，公共知識(shí)分子忍不住鼓與呼，要么批判，要么構(gòu)建，到最后他一無所獲，因?yàn)樗治龅谋葦M淺，你在報(bào)紙上發(fā)文章，不可能太深了，太深了一寫就是幾千字，發(fā)不出來的。所以，學(xué)者、做學(xué)問的人、做學(xué)術(shù)的人，平心靜氣地研究“是什么、“為什么，如果你是這樣的角度看刑事和解，你會(huì)發(fā)現(xiàn)這是一個(gè)非常重要的理論創(chuàng)新的時(shí)機(jī)來了。當(dāng)你放棄對(duì)策法學(xué)的沖動(dòng)，不再動(dòng)不動(dòng)就

14、想提立法建議的時(shí)候，當(dāng)你放棄道德家的沖動(dòng)，不再動(dòng)不動(dòng)做價(jià)值判斷的時(shí)候，做學(xué)問的黃金時(shí)間終于來了。刑事和解是什么?它是一種合作性司法，這是我最近在一本書里提出來的一個(gè)概念，被告人和被害人達(dá)成協(xié)議，被告人認(rèn)罪，雙方合作，放棄了對(duì)抗。從貝卡利亞以來，刑事法律中幾乎所有的理念都建立在對(duì)抗性司法的根底上，國(guó)家跟被告人相互對(duì)抗、相互立場(chǎng)的對(duì)立，才出現(xiàn)了罪刑法定、罪刑均衡，才出現(xiàn)了程序正義，才出現(xiàn)了無罪推定，才出現(xiàn)了證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)，這一切的概念都建立在對(duì)抗性的司法根底上。但是被告人一旦繳械投降，自愿供認(rèn)有罪，還有什么對(duì)抗，還有什么爭(zhēng)斗?沒有對(duì)抗還有什么無罪推定，還有什么證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)?這里不是一種合

15、作嗎?而我們有多少案件有這種合作呢?90%的案件被告人是認(rèn)罪的。所以貝卡利亞以來的理論只能解決一個(gè)問題，被告人不認(rèn)罪做無罪辯護(hù)的時(shí)候，這套理論是有用的，一旦被告人自愿認(rèn)罪，這套理論還有多大的用途，我們可以商量。程序正義還有價(jià)值沒有?我過去研究程序正義，我現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)程序正義建立在對(duì)抗性的根底上，控辯雙方立場(chǎng)對(duì)抗，才強(qiáng)調(diào)任何人不能擔(dān)任自己案件的法官，才強(qiáng)調(diào)要聽取雙方的述，判決說理，都來自這里，雙方立場(chǎng)對(duì)抗。一旦雙方和解，一旦雙方被告人認(rèn)罪了，你還有多大程度的對(duì)抗，你還有多大的程序正義的空間?出現(xiàn)了“合作性司法這個(gè)概念以后，你再看刑事和解。美國(guó)有辯訴交易，我們國(guó)家前幾年也試圖引進(jìn)但沒有成功，辯訴交易是

16、國(guó)家跟被告人的一種合作，雙方互利互惠，選擇最有利于自己的一種訴訟結(jié)局，我們稱它為“公力合作。被告人和被害人的合作是一種“私力合作，是控辯雙方私人間的合作，國(guó)家讓渡了一局部刑罰權(quán)，成認(rèn)了雙方合作的協(xié)議，以刑罰權(quán)的讓渡換取了和諧，換取了其他問題所解決的一種更有效的方案。我們?cè)賳栆痪洌瑳]有和解，沒有辯訴交易，就沒有合作了嗎?也有，只要被告人自愿認(rèn)罪，雙方?jīng)]有對(duì)抗，就有最低限度的合作。我講這些在干什么呢?中國(guó)的實(shí)踐給我們做理論創(chuàng)新了提供了一個(gè)時(shí)機(jī)，我們提出了概念，而不是簡(jiǎn)單的對(duì)策。我最近寫了三篇論文，一篇在?中國(guó)法學(xué)?，一篇在?法學(xué)研究?，一篇在?政法論壇?(今年年底發(fā)表)，我研究刑事和解，我沒有提任

17、何改良刑事和解的對(duì)策。在我看來，實(shí)踐是解決問題的最好方案，你不用管它，它當(dāng)年的發(fā)生都不以學(xué)者的意志為轉(zhuǎn)移，你還想干預(yù)它，你是根本無能為力的，這是自生自發(fā)的改革。你觀察它，你研究它，你別干預(yù)它，你所有的所謂建構(gòu)的方案都是幼稚的，你根本不了解實(shí)踐，你不知道實(shí)踐中需要什么。另外，你不要來道德主義，上來就說違反無罪推定，違反罪刑法定，沒用。魯迅當(dāng)年有一句名言，我們都當(dāng)做文學(xué)般的語(yǔ)言，其實(shí)對(duì)做學(xué)問非常有啟發(fā)：“世界上本沒有路，走的人多了，就成了路。這個(gè)世界上本來沒有理論，這個(gè)理論能解決問題，我們覺得它能解決問題，我們慢慢就信奉它了，如果你把理論當(dāng)做教條，學(xué)問就做死了。面對(duì)紛繁復(fù)雜的社會(huì)生活，我們學(xué)者的力

18、量太弱了，你在法學(xué)院學(xué)的那點(diǎn)東西經(jīng)不起實(shí)踐的沖擊，所以我們經(jīng)常走極端，在法學(xué)院里面念教條，一出去所有教條都不要了，開場(chǎng)“屁股決定腦袋，開場(chǎng)很實(shí)用地對(duì)待我們的社會(huì)，這兩個(gè)極端都是很可怕的。作為一個(gè)研究學(xué)問的人，上來就是一種道德主義，會(huì)迷住你智慧的雙眼，讓你喪失了一個(gè)做理論創(chuàng)新、做理論研究的最好的時(shí)機(jī)。所以我剛剛批評(píng)兩個(gè)，一是泛道德主義，一是對(duì)策法學(xué)的沖動(dòng)，動(dòng)不動(dòng)就要對(duì)策，“改革*制度之設(shè)想，提出一個(gè)“*制度改革之方案，膽子大到驚人，這里應(yīng)驗(yàn)了我們一句古話“無知者無畏，越不了解實(shí)踐膽子越大。我不說別人，就說我本人，我當(dāng)年在寫博士論文的時(shí)候，膽子很大，動(dòng)不動(dòng)要改造中國(guó)公檢法的關(guān)系，要把法院弄成中立化

19、，讓司法審查都來了。今天你仔細(xì)想想，在我們有生之年能實(shí)現(xiàn)嗎?你提出的方案在你有生之年都實(shí)現(xiàn)不了。不是說錯(cuò)了，而是你把自己當(dāng)作一種推進(jìn)改革的改革家了，你沒有做學(xué)問，不是學(xué)者。我用刑事和解這個(gè)例子想告訴各位同學(xué)，我們要意識(shí)到法學(xué)方法轉(zhuǎn)型期的問題，要從自身做起，思考一下：我們這學(xué)期學(xué)一門課，教師讓我們做一篇論文，我們?cè)趺醋?我做三點(diǎn)歸納，總體上來說，法學(xué)方法的轉(zhuǎn)型帶來了三個(gè)重大的思路的創(chuàng)新：(1)一定要區(qū)分學(xué)術(shù)和政治。當(dāng)年馬克思韋伯有一篇著名的演講錄?學(xué)術(shù)生涯與政治生涯?，有人翻譯成?學(xué)術(shù)職業(yè)與政治職業(yè)?。馬克思韋伯想說的是，一個(gè)學(xué)術(shù)的從業(yè)者，做學(xué)問的人，最大的挑戰(zhàn)就是遠(yuǎn)離政治，你只要有政治家的思維

20、，你就永遠(yuǎn)做不好學(xué)術(shù)。什么叫政治?現(xiàn)實(shí)的利益考量，有關(guān)的政策推進(jìn)，規(guī)則的制定，法律的修改，司法改革的推動(dòng)，這是搞政治，不是搞學(xué)術(shù)。什么是學(xué)術(shù)?面對(duì)一種經(jīng)歷事實(shí)和問題，分析它的原因，考察它的類型，提出理論的總結(jié)和歸納，這就是學(xué)術(shù)。要區(qū)分學(xué)術(shù)和政治，如果這點(diǎn)做不到，別做學(xué)問，干脆當(dāng)律師去，當(dāng)法官去，當(dāng)公共知識(shí)分子去，去鼓與呼去，甚至當(dāng)國(guó)會(huì)議員去，競(jìng)選人大代表去，那是政治家的領(lǐng)域。(2)要區(qū)分法制與法學(xué)。我們中國(guó)人做學(xué)問最可怕的地方就是強(qiáng)調(diào)所謂的學(xué)以致用，庸俗地理解學(xué)以致用，強(qiáng)調(diào)要發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題，那不就是一個(gè)法制的推動(dòng)者嗎?大家記住，法律制度的改良、推進(jìn)，因素極多，學(xué)術(shù)只是其中的一個(gè)因

21、素，不是唯一的。一個(gè)在學(xué)術(shù)上、在理論上完美無缺的方案在實(shí)踐中行不通，一個(gè)在學(xué)術(shù)上一無是處的方案在實(shí)踐行其道，這種事情比比皆是。為什么?法制的推動(dòng)靠的是多方面的合力，學(xué)術(shù)有時(shí)候起到一定的作用。?物權(quán)法?的制定就是最經(jīng)典的例子，有多少學(xué)術(shù)含量?要從學(xué)術(shù)角度來說，最大的物權(quán)就沒有解決，就是土地，再也沒有比土地的產(chǎn)權(quán)屬于最大的物權(quán)的了。第二個(gè)是房屋、不動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)動(dòng)不動(dòng)就拆遷，還弄什么?物權(quán)法?但是這是搞學(xué)問的人的思路，你想一攬子解決，搞政治的人、搞法制建立的人是現(xiàn)實(shí)主義者，推進(jìn)一點(diǎn)是一點(diǎn)。所以，搞?民法典?的制定、?物權(quán)法?的制定、?證據(jù)法?的制定，這是搞法制，不是在搞法學(xué)。什么叫搞法學(xué)?法學(xué)意味著

22、把法律問題當(dāng)做學(xué)術(shù)問題，多分析它“是什么、“怎么樣、“為什么，從理論上做出提煉和總結(jié)，這是政治和學(xué)術(shù)在法律中的表現(xiàn)，要區(qū)分法制和法學(xué)。我們研究生，重在研究法學(xué)，法制不是我們的長(zhǎng)項(xiàng)。當(dāng)然我不反對(duì)有人研究怎么推進(jìn)司法改革、法律改革，沒問題可以做，但是別忘記你的老本行是研究法學(xué)的。所以我們可以看到，今天出了一部一部的法律草案、一部一部的法律，我們一會(huì)兒當(dāng)“民法之父，一會(huì)兒當(dāng)“物權(quán)法之父、“侵權(quán)法之母，我們還當(dāng)“證據(jù)法之父，口氣大的驚人，怎么就沒人想當(dāng)“*理論之父的雄心愿望呢?一點(diǎn)理論都提出來，這兒抄英國(guó)、美國(guó)，那兒抄德國(guó)、法國(guó)，你這個(gè)國(guó)家連點(diǎn)理論奉獻(xiàn)都沒有，你是全世界人口最多的國(guó)家，你整天抄來抄去干

23、什么呢?你弄出來的法制真的解決中國(guó)問題?未必解決中國(guó)問題，有時(shí)候恰恰脫離中國(guó)國(guó)情的，因?yàn)槟惴▽W(xué)不興旺，你根本不了解中國(guó)的現(xiàn)實(shí)是什么。(3)要區(qū)分作為制度中的“問題和作為理論的“問題?！皢栴}這個(gè)概念在漢語(yǔ)里面表達(dá)出來很簡(jiǎn)單，就是“問題，用英語(yǔ)表達(dá)“問題可以分為三個(gè)概念：第一個(gè)概念，“question，我們翻譯成“疑問。一個(gè)三歲的小孩他會(huì)向你提問：地球是圓的還是方的?這是疑問。剛上大學(xué)的一年級(jí)本科生會(huì)問你：犯罪中止和犯罪未遂終究有什么區(qū)別?這些都是疑問。疑問隨著年齡的增長(zhǎng)、閱歷的增加、知識(shí)的增加會(huì)慢慢消解掉的。第二個(gè)概念，“problem，我們叫“缺陷、缺乏，漢語(yǔ)中的“問題還可以表達(dá)第二個(gè)概念“p

24、roblem，有時(shí)候也可以翻譯成“問題。缺陷、缺乏是指制度中的缺陷和缺乏。第三個(gè)概念，“issue，翻譯出來就是“論題或者“課題都可以。在法庭上不管刑事審判、民事審判，雙方各自提出自己的“issue，就是各自提出各自的論題、主，相互進(jìn)展辯論，你主你舉證。什么叫“issue?它是指理論上難以解釋和解決的問題。我們以刑事和解為例?！靶淌潞徒庠趯?shí)踐中分哪幾種類型?這是一個(gè)“question，你稍微一調(diào)查就出來了，分這種類型、那種類型，有自行和解模式，有人民調(diào)解委員會(huì)模式。“刑事和解目前存在怎樣的缺陷和缺乏?這是“problem?！靶淌潞徒膺\(yùn)動(dòng)的勃然興起對(duì)刑事法理論提出了怎樣的挑戰(zhàn)?這是“issue。同學(xué)們你面對(duì)刑事和解，你是把自己