企業(yè)聯(lián)營的資料整合

1、第一章、聯(lián)營分類、特點(diǎn)聯(lián)營合同內(nèi)容范例聯(lián)營分為法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營和合同型聯(lián)營。1、法人型聯(lián)營。（1）聯(lián)營各方以共同出資形式或其他形式 組成一個新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。（2）新組成的經(jīng)濟(jì)實(shí)體必須是企業(yè)法人，具備法人所要求 的條件，獨(dú)立地以新法人名義承擔(dān)責(zé)任，聯(lián)營各方負(fù)有限責(zé) 任。這種實(shí)體不是法人的合并。（3）雖然新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體是企業(yè)法人，但組成這個實(shí)體的聯(lián) 營各方必須訂立協(xié)議，規(guī)定各方的權(quán)利義務(wù)，做為新法人的 章程。這種法人型聯(lián)營是橫向聯(lián)合的最緊密、最穩(wěn)定形式。2、合伙型聯(lián)營。這種法人合伙型聯(lián)營最本質(zhì)特征是合伙人負(fù)連帶無限責(zé)任。 具體說它的特點(diǎn)有以下幾方面：（1）聯(lián)營各方也共同出資、共同經(jīng)營。這同法人型

2、聯(lián)營是 一樣的。（2）聯(lián)營體不具備法人條件，這是同法人型聯(lián)營的最大不 同。這種聯(lián)營體成立手續(xù)比較簡便，但也需登記，在法律允 許的經(jīng)營范圍內(nèi)活動。（3）聯(lián)營各方以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事 責(zé)任，但是又與合伙不同。合伙人對合伙的債務(wù)一般承擔(dān)連 帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。而聯(lián)營各方一般不承擔(dān)連帶 責(zé)任，除非法律規(guī)定或者協(xié)議約定應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任時，才承擔(dān) 連帶責(zé)任。（4）聯(lián)營各方實(shí)行這種聯(lián)營要有協(xié)議，就聯(lián)營各方的出資 額、權(quán)利義務(wù)參加管理辦法、盈利分配等事項(xiàng)作出規(guī)定，以 作為發(fā)生爭議時處理總是的依據(jù)。這咱聯(lián)營是半緊密型的橫 向聯(lián)合。3、合同型聯(lián)營。（1）聯(lián)營各方?jīng)]有互約出資額，也不構(gòu)成一個經(jīng)

3、濟(jì)實(shí)體。（2）在前述特點(diǎn)基礎(chǔ)上，參加聯(lián)營各方完全獨(dú)立經(jīng)營，參 加聯(lián)營各方都是參加共同經(jīng)營的獨(dú)立經(jīng)營單位，沒有統(tǒng)一的 經(jīng)營單位。（3）這個松散的共同經(jīng)營體有時也有自己的名稱，但不是 法人。（4）企業(yè)之間的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系是一般的合同，如購銷合同、承 攬加工合同等。會計準(zhǔn)則中所指的聯(lián)營企業(yè)，是指投資者對其具有重大影響， 但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)必須具有投資和被投資關(guān)系。而聯(lián)營企業(yè)與子公司、 合營企業(yè)的區(qū)別主要在于：投資者對被投資企業(yè)的影響程度 不同。子公司與控制相聯(lián)系，合營企業(yè)與共同控制相聯(lián)系， 聯(lián)營企業(yè)與重大影響相聯(lián)系。當(dāng)投資者能對被投資企業(yè)施加 重大影響時，則該被投資企業(yè)視為投資

4、者的聯(lián)營企業(yè)。當(dāng)某一企業(yè)擁有另一企業(yè)20%50%表決權(quán)資本時，通常認(rèn) 為投資者對被投資企業(yè)具有重大影響，但在實(shí)務(wù)中應(yīng)視其實(shí) 際的影響程度而定。聯(lián)營企業(yè)的投資者，擁有被投資企業(yè)一 定比例的表決權(quán)資本（未達(dá)到控制該企業(yè)的表決權(quán)資本比 例），通過一定的方式，如在董事會中派有代表等，有能力 對被投資企業(yè)施加重大影響。例如A企業(yè)擁有B企業(yè)30%表 決權(quán)資本，B企業(yè)的其他股票被大量不相關(guān)的個人及企業(yè)分 散持有。在五人董事會成員中，有一個為A企業(yè)派出，他有 權(quán)向董事會、其他董事會成員以及管理人員提出建議。在這 種情況下，可以認(rèn)為A企業(yè)可以對B企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策 施加重大影響。B企業(yè)是A企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。企業(yè)

5、聯(lián)營合同的訂立與內(nèi)容（一）聯(lián)營合同的訂立訂立聯(lián)營合同，一般是由一個或者幾個企業(yè)或事業(yè)單位作為發(fā)起 人，向自己物色的聯(lián)營對象提出簽約倡議，經(jīng)過各方當(dāng)事人充分協(xié)商， 如果意思表示一致，即可簽訂聯(lián)營協(xié)議。訂立聯(lián)營合同，除了遵循合 同訂立的一般原則外，還應(yīng)注意下列事項(xiàng)：1、在訂立聯(lián)營合同時，各方當(dāng)事人要注意揚(yáng)長避短，根據(jù)自己在 技術(shù)、資金、設(shè)備、資源以及銷售等方面的優(yōu)勢或劣勢情況，在日的 地對對方當(dāng)事人進(jìn)行考查了解，取他人之長，補(bǔ)自己之短。聯(lián)營的根 本日的在于提高經(jīng)濟(jì)效益，因此，發(fā)展橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合，應(yīng)有利于充分 挖掘企業(yè)潛力，做到投資少、見效快、產(chǎn)品質(zhì)量好、數(shù)量多以及技術(shù) 進(jìn)步快。實(shí)踐中，應(yīng)提倡以大中型

6、企業(yè)為骨干，以優(yōu)質(zhì)名牌產(chǎn)品為龍 頭的橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合。2、根據(jù)情況采取聯(lián)營形式。聯(lián)營不受地區(qū)、部門、行業(yè)界線的限 制，不受所有制的限制；可以是發(fā)展原材料生產(chǎn)與加工企業(yè)之間的聯(lián) 合，也可以是民用與軍工企業(yè)的聯(lián)合或者是工、農(nóng)、商、貿(mào)企業(yè)之間 的聯(lián)合，以及是鐵路、公路、水運(yùn)、民航企業(yè)之間的聯(lián)營等等。以上 這些聯(lián)合，既可以是專業(yè)化協(xié)作，也可以是人才、資源、資金、技術(shù) 和商品購銷等方面的聯(lián)合。此外，聯(lián)營的組織形式，可以是松散型的 聯(lián)營，也可以是合伙型聯(lián)營或者是法人型聯(lián)營?？傊?，訂立聯(lián)營合同 應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人實(shí)際情況出發(fā)，對于采取哪種形式均應(yīng)由參加聯(lián)營的各 方通過協(xié)議的方式確定下來，不要硬套某種模式。3、合同的形

7、式應(yīng)當(dāng)采用書面形式，以口頭形式訂立的聯(lián)營合同當(dāng) 屬無效，這是依據(jù)聯(lián)營合同所具有的法律特征決定的。通常情況下， 聯(lián)營合同涉及的主體往往是兩個或者兩個以上當(dāng)事人，合同內(nèi)容又比 一般合同復(fù)雜，而且聯(lián)營合同的履行期限長，具有多次履行的特點(diǎn)， 不可能即時清結(jié)。因此，應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立聯(lián)營合同，把各方當(dāng) 事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系確定下來。4、辦理必要的批準(zhǔn)手續(xù)。根據(jù)有關(guān)聯(lián)營的法律規(guī)定，訂立法人型 聯(lián)營合同，在聯(lián)營各方達(dá)成協(xié)議后，要報請各自所在地政府授權(quán)部門 批準(zhǔn)，再由工商行政管理部門按有關(guān)規(guī)定予以登記注冊，發(fā)給企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照，聯(lián)營企業(yè)才可以在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)開展生產(chǎn)經(jīng)營 活動。訂立合伙型聯(lián)營合同，須經(jīng)工商

8、行政管理部門辦理工商企業(yè)登 記，發(fā)給其營業(yè)執(zhí)照，這是合伙型聯(lián)營企業(yè)合法經(jīng)營的憑證。對 于松散型經(jīng)營雖然不需辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)，但對于重大的或期限較長 的聯(lián)營協(xié)議，應(yīng)當(dāng)采取一些必要的保護(hù)措施，如申請辦理公證或由他 方當(dāng)事人提供有效的擔(dān)保，以保證合同的真實(shí)、合法性，但公證和擔(dān) 保除作為合同有效條件外，不屬合同成立的必要條件。（二）聯(lián)營合同的主要內(nèi)容根據(jù)聯(lián)營實(shí)踐，聯(lián)營合同的內(nèi)容應(yīng)由聯(lián)營各方依照不同的聯(lián)營形 式以及聯(lián)營目的，共同協(xié)商確定。一般包括以下主要條款：1、參與聯(lián)營的各方當(dāng)事人的基本情況。包括：當(dāng)事人名稱、地址、 經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、法定代表人或代理人的姓名、職務(wù)、住址等。2、聯(lián)合經(jīng)營的目標(biāo)、目的。即針對聯(lián)

9、營組織在其生產(chǎn)經(jīng)營中的各 方優(yōu)勢，提高經(jīng)濟(jì)效益的措施，以及所追求的經(jīng)濟(jì)目的等所作的概括 性說明。3、聯(lián)營企業(yè)的名稱、所有制性質(zhì)、地址，生產(chǎn)經(jīng)營范圍以及隸屬 關(guān)系等。4、聯(lián)營的形式。即指屬于法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營或者是松散型 的聯(lián)營。5、聯(lián)營組織的資產(chǎn)來源。即指各方投資總額、各方出資比例、資 金到位時間、支付方式等。如果當(dāng)事人以土地使用權(quán)、房屋、設(shè)備等 作為聯(lián)營投資，應(yīng)寫明折價或者估價后的具體金額。如果當(dāng)事人是以 注冊商標(biāo)、專利技術(shù)或技術(shù)秘密作為投資的，除應(yīng)進(jìn)行折價外，還應(yīng) 注明文件批號或提供證明文件的副本。6、聯(lián)營內(nèi)部的組織機(jī)構(gòu)。設(shè)立董事會的，應(yīng)明確產(chǎn)生董事長的方 式，以及廠長、經(jīng)理的聘任方法

10、及期限等。7、聯(lián)營企業(yè)的生產(chǎn)、供應(yīng)、銷售等管理措施。這是指對原材料的 購銷以及成品的生產(chǎn)銷售上，如何進(jìn)行分工負(fù)責(zé)。8、產(chǎn)品質(zhì)量的檢驗(yàn)，監(jiān)督辦法。9、聯(lián)營企業(yè)內(nèi)部的組織管理。這是指財務(wù)管理以及人事管理和機(jī) 構(gòu)設(shè)置等。10、職工工資待遇及福利待遇。包括聯(lián)營各方派出人員及由聯(lián)營 組織聘任人員的工資、勞動保護(hù)、福利待遇等規(guī)定。11、利潤分配及虧損和風(fēng)險承擔(dān)。利潤分配指聯(lián)營組織稅后利潤 分配比例及風(fēng)險、虧損承擔(dān)的比例。應(yīng)當(dāng)明確是按投資比例計算還是 按約定的比例計算。12、聯(lián)營期限及加入、退出聯(lián)營組織的條件和程序。13、聯(lián)營合同終止后的財產(chǎn)清算程序。14、違約責(zé)任。應(yīng)當(dāng)注明違約方承擔(dān)違約責(zé)任的方式。15、

11、爭議的解決方式。16、其他條款。如由哪一方當(dāng)事人辦理聯(lián)營組織的登記工作，合 同是否需要鑒證或公證，是否提供擔(dān)保，以及當(dāng)事人其他特殊要求等?？傊?，聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)依據(jù)聯(lián)營合同的各項(xiàng)原則訂立聯(lián)營合同，合 同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳盡、具體、明確，以利于合同的切實(shí)履行。聯(lián)營合同的履行和違約責(zé)任1、聯(lián)營合同的履行聯(lián)營合同的履行，是指聯(lián)營各方當(dāng)事人對聯(lián)營的章程、合同或者 協(xié)議所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)的履行。各方當(dāng)事人之間存在著共同的經(jīng)濟(jì) 目的，這是產(chǎn)生聯(lián)營合同的基礎(chǔ)。正因如此，合同當(dāng)事人之間的權(quán)利 義務(wù)也必然具有共同性質(zhì)，在法人型聯(lián)營和合伙型聯(lián)營中，具體表現(xiàn) 在各方當(dāng)事人進(jìn)行的共同投資、共同經(jīng)營、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險這四 個方面

12、的聯(lián)營行為。聯(lián)營各方應(yīng)承擔(dān)共同出資的義務(wù)。共同出資是聯(lián)營各方的 主要義務(wù)，也是履行聯(lián)營合同的首要條件。共同出資義務(wù)主要包括如 下內(nèi)容：聯(lián)營各方的投資金額應(yīng)當(dāng)按照合同約定的比例、時間按時到位， 包括以經(jīng)過作價的房屋、土地使用權(quán)、設(shè)備、技術(shù)和專利等的投資， 均應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)提供給聯(lián)合組織。出資必須合法。這是指哪些資金、物資可以作為資本向聯(lián)營投 資，哪些不允許作為資本向聯(lián)營投資。按照國家有關(guān)規(guī)定，以貨幣形 式進(jìn)行投資的，資金來源應(yīng)當(dāng)屬于企業(yè)結(jié)余的企業(yè)資金、企業(yè)利潤留 成資金、企業(yè)稅后留用資金、土地使用費(fèi)及征用土地補(bǔ)償費(fèi)、地方財 政掌握的機(jī)動財力以及其他國家允許作為投資的資金，這些都屬于合 法投

13、資。凡是屬于應(yīng)當(dāng)上繳國庫的財政收入，如應(yīng)當(dāng)上交的利稅、企 業(yè)折舊、能源交通建設(shè)基金以及國家專項(xiàng)撥款和國家規(guī)定不得用于聯(lián) 營投資的資金，不提投資否則即屬于不合法投資；凡屬聯(lián)營各方以原 有的廠房、場地、機(jī)械設(shè)備以及多余的物資、原材料等固定資產(chǎn)作價 后進(jìn)行投資，經(jīng)投資方報經(jīng)有關(guān)主管部門（如涉及土地使用權(quán)的，報 經(jīng)土地管理部門）批準(zhǔn)后，即屬合法投資。此外，聯(lián)營各方以商標(biāo)權(quán)、 專利權(quán)以及技術(shù)秘密等無形財產(chǎn)作價投資的，亦屬合法投資。（2）聯(lián)營各方應(yīng)承擔(dān)共同經(jīng)營的義務(wù)。共同經(jīng)營是指聯(lián)營各方 協(xié)調(diào)一致的經(jīng)營活動，而不是以行政管理為目的的聯(lián)合。因此，共同 經(jīng)營是聯(lián)營合同的主要內(nèi)容，它既是聯(lián)營各方當(dāng)事人的權(quán)利，也

14、是各 方當(dāng)事人的一項(xiàng)主要的義務(wù)。共同經(jīng)營的含義主要包括以下幾個方面: 聯(lián)營各方應(yīng)對聯(lián)營體的經(jīng)營事務(wù)共同協(xié)商確定。聯(lián)營各方都必須 對聯(lián)營體開展的各項(xiàng)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)。（3）聯(lián)營各方應(yīng)共享權(quán)益。共享權(quán)益是指聯(lián)營各方對聯(lián)營體經(jīng) 營過程中所獲利潤，均有權(quán)按照合同約定或投資比例分取，任何一方 不得侵占或私吞他方應(yīng)得利益。（4）聯(lián)營各方應(yīng)共擔(dān)風(fēng)險。共擔(dān)風(fēng)險是指聯(lián)營各方在聯(lián)營體經(jīng) 營虧損或資不抵債而破產(chǎn)時，其虧損和對外債務(wù)應(yīng)由聯(lián)營各方按合同 約定比例或按各方投資比例承擔(dān)虧損，償還聯(lián)營體對外債務(wù)。任何一 方當(dāng)事人都不得只分享聯(lián)營利潤，而不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任。實(shí)踐中， 在聯(lián)營合同中訂有保底條款的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。2、聯(lián)營

15、合同的違約責(zé)任當(dāng)事人在聯(lián)營合同中的違約責(zé)任主要表現(xiàn)為以下幾個方面：（1）聯(lián)營合同在履行期內(nèi)，一方當(dāng)事人未按合同約定的數(shù)量、 方式和時間進(jìn)行投資，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。處理原則是：如果合同中 規(guī)定了違約金數(shù)額或比例的，按照合同約定處理；如果約定的違約金 不足償付守約方所遭受的實(shí)際損失，可以由賠償金補(bǔ)償不足；如果違 約金約定的數(shù)額或比例過高的，可根據(jù)守約方的實(shí)際損失酌減，以不 超出合同未履行部分金額為限；聯(lián)營合同中已訂明賠償金計算方法的， 可按約定方法計算或按實(shí)際情況計算過錯方應(yīng)支付賠償金的數(shù)額;如 果聯(lián)營合同中既無違約金的規(guī)定，又無賠償金的規(guī)定，應(yīng)由過錯方賠 償守約方的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。當(dāng)事人未按聯(lián)營合

16、同約定進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違 約責(zé)任。除應(yīng)對違約方酌減利潤分成外，還應(yīng)支付違約金。在聯(lián)營合同履行期內(nèi)，當(dāng)事人違反了合同約定或不符合法 律規(guī)定，中途擅自退出聯(lián)營的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。處理原則是：如果 聯(lián)營體并未因其退出而解散，違約方除應(yīng)賠償給聯(lián)營體造成的實(shí)際損 失外，還應(yīng)分擔(dān)退出前聯(lián)營體的債務(wù)，合伙型聯(lián)營體的退出方，應(yīng)對 退出前聯(lián)營體的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果聯(lián)營的一方或者多方中途擅 自退出聯(lián)營，而使聯(lián)營合同無法繼續(xù)存在，應(yīng)當(dāng)解除合同，有過錯的 退出方應(yīng)當(dāng)賠償?shù)胤接纱硕斐傻膿p失。3、聯(lián)營體對外債務(wù)的承擔(dān)聯(lián)營各方當(dāng)事人對于聯(lián)營體對外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)的方式，應(yīng) 以聯(lián)營的不同形式區(qū)別對待：法人型

17、聯(lián)營，應(yīng)以聯(lián)營體的全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。聯(lián)營 各方對聯(lián)營體承擔(dān)有限責(zé)任，即以各自認(rèn)繳的出資額承擔(dān)聯(lián)合體對外 債務(wù)，但對于為了逃避債務(wù)而抽逃認(rèn)繳資金的，除責(zé)令繳回外，對有 關(guān)責(zé)任人還應(yīng)處以罰款。合伙型聯(lián)營，首先是以聯(lián)營體的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任， 如果聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以抵償債務(wù)，聯(lián)營各方應(yīng)按合同約定比例，以 自己所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)償還對外債務(wù)；合同未約定債務(wù)承擔(dān)比例 的，可按出資比例或盈余分成的比例承擔(dān)責(zé)任；按照法律規(guī)定或合同 約定承擔(dān)連帶責(zé)任的，合伙型聯(lián)營各方當(dāng)事人負(fù)有連帶清償債務(wù)的責(zé) 任。以提供技術(shù)使用權(quán)作為合伙型聯(lián)營投資的一方當(dāng)事人，如果自己 所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，可以用一定

18、期限的技術(shù)使用 權(quán)折價抵償債務(wù)。分散型聯(lián)營，聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，各自承擔(dān)民 事責(zé)任。無效聯(lián)營合同的確認(rèn)對無效聯(lián)營合同按下列要求確認(rèn)和處理：因主體資格不合法，應(yīng)確認(rèn)所訂立的聯(lián)營合同無效有以下三種情 況：1、企業(yè)法人、事業(yè)單位法人的分支機(jī)構(gòu)不具備法人條件、未經(jīng) 法人授權(quán)，事后也未經(jīng)法人追認(rèn)，擅自以自己名義對外簽訂聯(lián)營合同 的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效；2、黨政機(jī)關(guān)，隸屬黨政機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機(jī)關(guān)、民主黨派、工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)等組織，與其他經(jīng)濟(jì)組織簽訂 的聯(lián)營合同，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效；3、不屬私營企業(yè)或個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的公民個人與 其他經(jīng)濟(jì)組織簽訂的聯(lián)營合同，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。對于主體資

19、格不合法所簽訂的聯(lián)營合同的處理原則是：首先應(yīng)確 認(rèn)合同無效；其次確認(rèn)為無效的，對于聯(lián)營體在聯(lián)營合同履行期間的 收益應(yīng)先用于清償聯(lián)營的債務(wù)，對于無過錯方因合同無效所遭受的經(jīng) 濟(jì)損失，過錯方應(yīng)予補(bǔ)償。因合同內(nèi)容違反了國家法律或違背了聯(lián)營活動應(yīng)當(dāng)遵循的原則， 應(yīng)確認(rèn)所訂立的聯(lián)營合同無效。具體表現(xiàn)在以下兩個方面：1、聯(lián)營合同中訂有保底條款的，應(yīng)確認(rèn)該合同無效。所謂保底 條款是指聯(lián)營一方當(dāng)事人，雖然履行了投資義務(wù)，也參與了共同經(jīng)營 和分享權(quán)益，但在聯(lián)營體虧損時，仍要收回其出資和收取固定利潤的 條款。這種不承擔(dān)聯(lián)營虧損責(zé)任的作法，不僅違反了聯(lián)營原則，也損 害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權(quán)人的合法權(quán)益。對于這種

20、錯誤行為的 處理原則是：合同被確認(rèn)無效后，如果聯(lián)營體發(fā)生虧損，過錯方應(yīng)如 數(shù)退出依保底條款收取的固定利潤，用于補(bǔ)償聯(lián)營體的虧損，盈余部 分由聯(lián)營各方重新商訂合理分配辦法或者按投資比例重新分配。2、聯(lián)營一方當(dāng)事人只向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營、不共擔(dān) 風(fēng)險責(zé)任的，應(yīng)確認(rèn)該合同無效。這是因?yàn)檫@種行為違反了有關(guān)金融 法規(guī)，投資人不論聯(lián)營體盈虧均按期收回本息或者按期收取利潤，屬 于明為聯(lián)營、實(shí)為借貸，因此應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。處理的原則是：除 可以將本金返還給出資方外，對其已經(jīng)取得或者約定取得的利息予以 收繳，對另一方給予相當(dāng)于銀行利息的罰款處理。3、聯(lián)營合同當(dāng)事人惡意串通，損害國家利益、集體利益或第三

21、人 合法利益，或者合同內(nèi)容違反國家利益或公共利益的，應(yīng)確認(rèn)合同無 效。處理的原則是，對于聯(lián)合體在聯(lián)營期間的非法所得予以收繳，收 歸國家、集體所有或者返還第三人；同時，對聯(lián)營各方可以并處罰款； 構(gòu)成犯罪的，應(yīng)追究責(zé)任人的刑事責(zé)任。附：法人型聯(lián)營合同（緊密型）甲方（單位名稱）：。經(jīng)濟(jì)性質(zhì)：所有制。 乙方（單位名稱）：。 經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，所有制。（注：如有兩個以上單位聯(lián)營，依次稱丙、丁方。）甲、乙雙方本著互利互惠、共同發(fā)展的原則，經(jīng)過充分的可行性 研究和相互協(xié)商，決定聯(lián)合出資建立 公司，特訂立本合同。第一條聯(lián)營宗旨、項(xiàng)目和范圍聯(lián)營宗旨:聯(lián)營生產(chǎn)（經(jīng)營）項(xiàng)目：生產(chǎn)（經(jīng)營）范圍： 。第二條聯(lián)營企業(yè)名稱西安市臨

22、潼區(qū)市（縣）秦嶺實(shí)業(yè)股份有限公司（企業(yè)）地址：隸屬：經(jīng)濟(jì)性質(zhì)：（所有制）聯(lián)營。核算方式：獨(dú)立核算。第三條聯(lián)合出資方式、數(shù)額和投資期限公司（或廠，下同）投資總額為人民幣 5,000,000_元。甲方投資額_3,000,000_元，占投資總額_60%。甲方以下列作投資：現(xiàn)金：3,000,000 元；廠房：元，折舊率為每年%;機(jī)械設(shè)備： 元，折舊率為每年%;專用工具：元，折舊率為每年%;原材料：元；土地征用補(bǔ)償費(fèi)：元；專利權(quán)：元;商標(biāo)權(quán)：元；技術(shù)成果：元。（應(yīng)注明技術(shù)檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，可否再行轉(zhuǎn)讓）乙方投資額：_2,000,000元，占投資總額 _40_%?，F(xiàn)金：元；廠房：元，折舊率為每年%;機(jī)械設(shè)備：元，

23、折舊率為每年%;專用工具：元，折舊率為每年%;原材料：元；土地征用補(bǔ)償費(fèi)：元；專利權(quán)：元；商標(biāo)權(quán)：元；技術(shù)成果：元。（應(yīng)注明技術(shù)檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，可否再行轉(zhuǎn)讓）投資繳付日期：。投資中包括固定資產(chǎn)、物資和專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等，須按期辦理所 有權(quán)變更登記手續(xù)。以土地使用權(quán)參加聯(lián)營的，須依法辦理土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移證書，按 期將該項(xiàng)土地征用補(bǔ)償費(fèi)作為出資份額轉(zhuǎn)入公司名下。第四條 聯(lián)營雙方的權(quán)利和義務(wù)第五條納稅、利潤分配與風(fēng)險承擔(dān)公司所得，在依法繳納產(chǎn)品稅、營業(yè)稅和提取儲備基金、生產(chǎn)發(fā) 展基金、職工福利獎勵基金后，其余為紅利，按股分配：公司所得利潤一依法納稅一（儲備基金+生產(chǎn)發(fā)展基金+職工福利獎勵基 金）=紅利（按股份

24、分配）。甲方： 60%；乙方： 40%。（所在地不同的聯(lián)營成員，按商定的比例分配利潤后，向自己所在地的稅務(wù)部門繳納所得稅。）公司獨(dú)立經(jīng)營，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，聯(lián)營成員對公司債務(wù)在出 資范圍內(nèi)，按出資和分紅比例承擔(dān)虧損。第六條聯(lián)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)公司實(shí)行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理負(fù)責(zé)制。董事會決定公司的以下重 大事宜：1、決定生產(chǎn)項(xiàng)目、經(jīng)營方針、長遠(yuǎn)發(fā)展規(guī)模；2、審查經(jīng)營計劃、財務(wù)預(yù)算并監(jiān)督檢查其執(zhí)行情況；3、決定公司級干部的任免、獎懲、職工待遇和臨時人員的吸收、 解雇；4、審改技術(shù)改造措施，決定處理重大事故的方案；5、聽取經(jīng)理的工作匯報；6、決定聯(lián)營合同的變更或中止；7、決定經(jīng)理提交董事會討論決定的問題

25、；8、確定董事的報酬，有權(quán)吸收和撤換董事。董事會由-?名董事組成。其中，甲方委派-?名，乙方委派-?名，董事長、副董事長由董事會會議選舉產(chǎn)生。董事會成員任期-?年，董事會成員如有臨時變動，可由該董事的原單位另派適當(dāng)人選接替，但應(yīng)經(jīng)董事會認(rèn)可。董事長、副董事長、董事可以兼任公司的經(jīng)理、副經(jīng)理或其他職 務(wù)。公司設(shè)經(jīng)理一名、副經(jīng)理 名，由董事會聘請，任期年。公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)由董事會決定。第七條 勞動管理、職工的人數(shù)、工資、培訓(xùn)及福利第八條違約責(zé)任:1、聯(lián)營成員任何一方未按本協(xié)議第三條依期如數(shù)支付投資額時， 每逾期（時間），違約方應(yīng)向公司繳付出資 額的%，作為違約金。2、由于聯(lián)營成員任何一方違約，造

26、成本協(xié)議不能履行或不能完 全履行時，除應(yīng)按出資額的%支付違約金外，守約方有 權(quán)要求中止協(xié)議，并要求違約方賠償全部經(jīng)濟(jì)損失。如雙方同意繼續(xù) 履行協(xié)議，違約方應(yīng)賠償期違約行為給公司造成的損失。3、對不可抗力情況的處理。4、履行協(xié)議中如發(fā)生糾紛，由各方派代表協(xié)商解決。第九條 本協(xié)議經(jīng)雙方代表簽字后，即公司董事會成立之時。公 司董事會負(fù)責(zé)辦理注冊登記，開設(shè)銀行帳戶和其他籌建事宜。報請有 關(guān)主管部門審批后生效。協(xié)議中如有未盡事宜，由雙方共同協(xié)商，作 出補(bǔ)充規(guī)定。第十條 本協(xié)議正本一式 份，雙方各執(zhí)1份，公司存1份，協(xié)議副本一式 份，送、各存1份。甲方：（公章）乙方：（公章）法定代表人：（蓋章）法定代表人

27、:（蓋章）銀行帳戶：銀行帳戶：地址：地址;年 月年月第二章聯(lián)營合同與公司章程的區(qū)別法人型聯(lián)營合同與公司章程的關(guān)系聯(lián)營合同是聯(lián)營各方就聯(lián)營項(xiàng)目、聯(lián)營的組織形式及各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成 的協(xié)議。法人型聯(lián)營合同的主要內(nèi)容是設(shè)立有限責(zé)任公司，其主要作用在于確定 所設(shè)公司的基本性質(zhì)和結(jié)構(gòu)，協(xié)調(diào)聯(lián)營各方間的關(guān)系及其權(quán)利和義務(wù)。公司章程 是公司組織和活動的基本規(guī)范，不僅是公司行為的自律準(zhǔn)則，也是國家管理公司 的重要依據(jù)?？梢?，法人型聯(lián)營合同與公司章程之間存在內(nèi)在的密切聯(lián)系。公司 章程應(yīng)規(guī)定的主要事項(xiàng)通常也是聯(lián)營合同需約定的事項(xiàng)，如公司名稱、注冊資本、 經(jīng)營范圍、股東構(gòu)成、出資形式、組織機(jī)構(gòu)、終止等事項(xiàng)，不僅是

28、公司章程的法 定記載事項(xiàng)，而且也常為聯(lián)營合同所約定。聯(lián)營各方訂立聯(lián)營合同的目的除了約 定公司設(shè)立過程中雙方的權(quán)利義務(wù)、協(xié)調(diào)各方的設(shè)立行為外，也是為了對未來公 司的性質(zhì)、框架及內(nèi)外法律關(guān)系作出總體的設(shè)計。因而公司章程通常是在聯(lián)營合 同的基礎(chǔ)上根據(jù)法律的規(guī)定制成，在沒有爭議和符合公司法的前提下，聯(lián)營合同 的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收，甚至聯(lián)營合同的條文為公司章程原封不動 地搬用，一般二者間不會發(fā)生矛盾和沖突。但是，兩者在性質(zhì)、效力上存在區(qū)別。（一）法人型聯(lián)營合同與公司章程的性質(zhì)不同。法人型聯(lián)營合同是任意性文件，雖然法人型聯(lián)營的發(fā)起人通常都會訂立聯(lián)營 合同。但法律并不強(qiáng)求當(dāng)事人一定要訂立聯(lián)營合同

29、;而公司章程則是必備性文件， 任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。同時，聯(lián)營合同是不要式法律文件， 作為當(dāng)事人之間的合同，主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了 當(dāng)事人的意志和要求;而公司章程則是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求 之外，更反映和體現(xiàn)法律對公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求。（二）聯(lián)營合同與公司章程的效力范圍不同。聯(lián)營合同既由聯(lián)營各方協(xié)商訂立， 調(diào)整的是聯(lián)營各方之間的關(guān)系，因而只在聯(lián)營各方之間具有法律約束力;而公司 章程調(diào)整的則是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的 法律關(guān)系，其中包括制定章程時的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都 受章程的約束。

30、有的觀點(diǎn)認(rèn)為，聯(lián)營合同與公司章程在效力的期間上還存在不同。聯(lián)營合同 調(diào)整的是公司設(shè)立過程的法律關(guān)系和法律行為，因而它的效力期間是從設(shè)立行為 開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著聯(lián)營合同的終止;而公司章程的效力 則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司完全終止。筆者認(rèn)為公司的成立雖 然是履行聯(lián)營合同的結(jié)果，并不意味著聯(lián)營合同的終止。這是因?yàn)樵O(shè)立公司是聯(lián) 營合同的主要目的，而不是唯一目的，聯(lián)營合同還有可能約定公司設(shè)立以外涉及 聯(lián)營各方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，只要是是聯(lián)營各方真實(shí)意思的表示，在不違背法律強(qiáng) 制性規(guī)定的條件下，應(yīng)當(dāng)尊重聯(lián)營各方的約定。公司成立后，在聯(lián)營合同約定的 期間內(nèi)聯(lián)營合同仍然有效。由于

31、公司章程產(chǎn)生于聯(lián)營合同之后，且具有特殊的法律地位，在聯(lián)營各方的 關(guān)系和利益發(fā)生糾紛時，一般按照以下原則處理。第一，在公司成立之前發(fā)生的糾紛，應(yīng)當(dāng)由聯(lián)營合同和合同法調(diào)整。聯(lián)營任 何一方的行為違反聯(lián)營合同的，另一方可以提起違約之訴。第二，在公司成立之后發(fā)生的糾紛，一般由公司章程和公司法調(diào)整。糾紛事 項(xiàng)包括聯(lián)營合同和公司章程均有約定且約定一致的事項(xiàng)，也包括約定不一致的事 項(xiàng)。在公司成立后，合同關(guān)系即轉(zhuǎn)變?yōu)榉ǘP(guān)系，股東享有什么權(quán)利、承擔(dān)什么 義務(wù)以及違反義務(wù)時應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等，都不再是股東可以自由約定的，而必須 服從法律的強(qiáng)制性規(guī)定。股東之間和股東與公司之間的爭議也不再是違約之爭， 而通常都是侵權(quán)之

32、爭，即因股東相互之間侵犯他人權(quán)利、股東侵犯公司權(quán)利或公 司侵犯股東權(quán)利而產(chǎn)生的爭議。此種案件也不應(yīng)作為合同糾紛而應(yīng)作為公司糾紛 受理。解決這種爭議的依據(jù)當(dāng)然是公司法和公司章程的規(guī)定，而不是股東作為發(fā) 起人時簽訂的聯(lián)營合同。當(dāng)公司法沒有具體規(guī)定時，可以適用民法通則的有關(guān)規(guī) 定。當(dāng)然，公司成立后并不是所有的糾紛都由公司章程和公司法來調(diào)整，對于聯(lián) 營合同中有約定，公司章程未涉及且又并非是章程法定記載事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由聯(lián)營合 同和合同法調(diào)整。聯(lián)營企業(yè)章程參考樣本第一條宗旨：第二條企業(yè)法人名稱住所名稱：住所：第三條企業(yè)性質(zhì):屬與聯(lián)營，由廠、等法人出資聯(lián) 辦，實(shí)行自主經(jīng)營，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，具有法人地位， 受國家法律保護(hù)。第四條企業(yè)主管機(jī)關(guān)：第五條注冊資金為人民幣 萬元。其中：固定資金萬元，流 動資金 萬元。分別是出資 萬元；出資 萬元。第六條經(jīng)營范圍及方式 經(jīng)營范圍：主管：兼管：（寫出商品 類別或名稱）經(jīng)營方式：第七條企業(yè)的一切經(jīng)營活動均遵守國家法律法規(guī)及其有關(guān) 方針政策，并執(zhí)行本章程的規(guī)定。第八條聯(lián)營期限定為 年，期滿后如經(jīng)董事會決定續(xù)辦，再 申請續(xù)期。第二章聯(lián)營各方的權(quán)利、義務(wù)第九條權(quán)利：第十條義務(wù)：第