精品成稿3000套論表見代理

1、目 錄一、序言3二、表見制度產(chǎn)生的歷史背景5三、表見的要件分析6（一）應(yīng)當(dāng)符合的表面要件7（二）表見人與相對(duì)人所實(shí)施的民事行為8（三）人具有被的表象9（四）第三人上須為善意且無過失11（五）本人在前對(duì)無權(quán)行為不追認(rèn)12四、表見的類型13（一）自始無權(quán)的表見 14（二）逾越權(quán)的表見 15（三）權(quán)終止或撤銷后的表見 11五、完善表見制度的建議16（一）完善表見的要件16（二）限制第三人的選擇權(quán)17（三）擴(kuò)大表見的適用范圍18六、結(jié)論19參考文獻(xiàn)21謝辭22論表見張一二*學(xué)院， 法會(huì)工作/法學(xué)第二專業(yè)， 法學(xué)本 090*/社會(huì)本 090*/法學(xué)第二專業(yè) 0901 ，2009*摘要：表見制度在社會(huì)經(jīng)濟(jì)

2、生活和人們的經(jīng)濟(jì)交往中發(fā)揮著日益重要的作用，作為是代理制度的一個(gè)重要組成部分，當(dāng)前中國的表見制度產(chǎn)生的歷史背景，接著對(duì)表見的制度還存在很多不完善之處。本文首先論述表見要件和類型進(jìn)行分析，在此基礎(chǔ)上，提出了中國表見的完善之建議，以期對(duì)民法上的交易秩序和交易公平提供自己的一點(diǎn)思考。：表見；要件；類型；完善# #2009*，Class* Grade*， Mathematics & App d Mathematics，School of Mathematics & InformationAbstract：The apparent agency system is playing an increasi

3、ngly important role in the soleconomic life and peoples economic exchanges, as is an important component ofnt system, thecurrent China apparent agency system there are many imperfections. This prdiscusses the systemof apparent agency of the historical background, then the apparentysis of elements an

4、d the types ofagents, on the basis of this, put forward suggestions China apparent agency legislation, in order from apoon the maenance oir has providedhe law of trade order and tranion.Key words：The apparent agency；Elements；Type；Perfect一、序言是指人在權(quán)限內(nèi)以本人的名義為民事法律行為，其直接歸屬于本人的法律制度。制度的設(shè)立是基于民事主體延伸其意志、擴(kuò)張其民事能

5、力的需要。如果本人、超出范圍或期限屆滿，人的行為即無權(quán)。根據(jù)法律的一般規(guī)則，無權(quán)原則上對(duì)本人不發(fā)生法律效力，為保護(hù)交易安全，維系代理制度的信用，且因無權(quán)涉及到相對(duì)第三人的利益，法律設(shè)定了表見這一制度，使其與狹義無權(quán)相區(qū)別。英美法系也設(shè)立了表見制度，與其他重要的法律制度一樣，表見是制度的重要組成部分，但是大陸法系和英美法系的表見制度由于其理論基礎(chǔ)的不同而存在很多不一致之處。在我國，合同法將表見以形式明確下來，多年來雖The apparent agency然我國學(xué)者對(duì)表見問題進(jìn)行了眾多的研究，但理論與上仍有待完善，為使此項(xiàng)制度更趨合理，本文對(duì)便表見制度產(chǎn)生的歷史背景、表見的要件、表見代理的類型以及

6、表見的完善之建議等問題進(jìn)行探討，以期對(duì)表見制度的完善提供自己的建議。二、表見制度產(chǎn)生的歷史背景伴隨著新航路的開辟及海外貿(mào)易的發(fā)展，同時(shí)加上工業(yè)的快速推進(jìn)，使制度的需要更為迫切。表見制度的產(chǎn)生應(yīng)追溯至 19 世紀(jì)末 20 世紀(jì)初經(jīng)濟(jì)的大發(fā)展時(shí)期，在這一時(shí)期，工業(yè)極大的改變了人類的經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，沒有權(quán)卻為行為的現(xiàn)象日益增多，制度的確立便成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，而且向著越來越復(fù)雜化趨勢(shì)發(fā)展。表見權(quán)利觀念在工業(yè)后期得到了較大發(fā)展，當(dāng)時(shí)社會(huì)存在著個(gè)人本位向社會(huì)本位轉(zhuǎn)變，而表見就是照顧社會(huì)信用制度和交易時(shí)制度的產(chǎn)物，這種社會(huì)氛圍為表見制度的產(chǎn)生提供了基礎(chǔ)，同時(shí)，在這一時(shí)期資產(chǎn)在全球范圍內(nèi)獲得了勝利，為了鞏

7、固來之不易的勝利成果，資產(chǎn)在法律上確立了以個(gè)利為本位的一整套制度，并形成民法的三大基本原則：私權(quán)神圣，自己責(zé)任和私法自治。然而，個(gè)人利益與社會(huì)利益必然會(huì)有制地使用必然會(huì)引來一些，這種，在某些方面變得不可協(xié)調(diào)，權(quán)利毫無限契約也會(huì)損害契約正義，同樣會(huì)摧毀社會(huì)秩序，據(jù)此，在一些法學(xué)家和社會(huì)學(xué)家的努力下，人們的法律觀念轉(zhuǎn)向社會(huì)本位轉(zhuǎn)向，人們開始注重對(duì)社會(huì)公共利益的保護(hù)，這就為保護(hù)善意相對(duì)人利益為的表見制度的確立奠定了基礎(chǔ)，表見制度獲得了初步發(fā)展。另外，工業(yè)末期，刻意追求表意人的內(nèi)心真實(shí)意思成為法律研究的熱點(diǎn)，各國民法多采取真實(shí)主義的立場(chǎng)，重點(diǎn)研究行為或權(quán)利的本來面目，在此基礎(chǔ)上，通過結(jié)合其它，判定民事

8、行為的內(nèi)容及其效力，善意第三人蒙受損害變成了一種不公正的現(xiàn)象，不僅有違民法公平、正義之理念，而且會(huì)對(duì)社會(huì)秩序的穩(wěn)定帶來很大沖擊。在這種背景下，善意取得制度，物權(quán)行為的更好的保護(hù)交易的秩序。、公信原則等原則得以了確立，以期三、表見的要件分析的表面要件人的名義而不是自己的名義進(jìn)行活動(dòng)，從而與第三人締結(jié)民（一）應(yīng)當(dāng)符合表見人須以被事關(guān)系，表見實(shí)質(zhì)上是的一種，故而盡管表見就特殊性，但是其仍應(yīng)當(dāng)符合的表面要件，這是表見的前提條件之一，否則其就不成其為，也就當(dāng)然不是表見了。而且表見人與第三人之間形成的民事，只對(duì)締約雙方存在法律效力。（二）表見人與相對(duì)人所實(shí)施的民事行為這種民事行為本身不存在依法應(yīng)屬無效或應(yīng)

9、撤銷的內(nèi)容，首先應(yīng)該具備民事法律行為的有效要件，如果該民事行為本身就不具備民事法律行為的有效要件，否則也不會(huì)構(gòu)成表見，如果表見人與第三人之間的民事行為欠缺成立的有效要件，自然不能產(chǎn)生預(yù)期的法律效果。要表見，則首先應(yīng)該具備民事行為的一般要件，即既要意思表示真實(shí)，又要行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，同時(shí)還要內(nèi)容不違背法律或者社會(huì)公共利益。這里的“真實(shí)意思表示”，不應(yīng)該理解為生活中的真實(shí)意思表示，而應(yīng)理解為法律上的真實(shí)意思表示，即擴(kuò)展到第三人根據(jù)表象完全有理由相應(yīng)表見人所實(shí)施的民事行為系其真實(shí)意思表示的領(lǐng)域，而且這種理由是充分的，而不是僅僅局限于事實(shí)上的意思表示真實(shí)，否則，則會(huì)因表見人的意思表示不真實(shí)

10、，而是交易出現(xiàn)瑕疵，最終導(dǎo)致合同無效，使第三人的合法權(quán)益無法得到充分的保護(hù)，表見制度就不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。（三）人具有被的表象上形成該這種表象即能夠使第三人在人不容懷疑的具有權(quán)的認(rèn)識(shí)，客觀上須有使第三人相信表見人具有權(quán)的情形，從而使第三人自愿作為該行為的相對(duì)方，而且具有通過表見人從被人處獲得該民事行為的法律效果目的，從而自愿表見人發(fā)生交易關(guān)系。這就說明第三人在上是相信該民事行為是有效成立的，而且第三人與內(nèi)心確信程度的事實(shí)上或者法律上的聯(lián)系，進(jìn)而與該人成立民事關(guān)系，例如，該表見人持有被人的蓋有有效的空白合同書或介紹信等。只有人具有被的表象，法律才有必要設(shè)立表見制度，為了保護(hù)第三人的利益，法律賦

11、予第三人向被人追求民事行為法律效果的權(quán)利，表見行為就成立了。（四）第三人上須為善意且無過失即，第三人不是缺乏內(nèi)在的謹(jǐn)慎而輕易將沒有權(quán)的行為人認(rèn)作有理代權(quán)的人，也不是在由于自己疏忽大意情況下未明知行為人沒有權(quán)而仍與之簽訂合同，也就是說，第三人也有正當(dāng)理由相信行為人有權(quán)，才與之發(fā)生民事的。表見雖然不具備權(quán)，但是法律為了交易安全的考慮，卻賦予了第三人向被人主張民事行為的法律效果的權(quán)利，了第三人的合法權(quán)益的同時(shí)，卻一定程度上損害了被人的利益。根據(jù)我國民法的、公平的精神，必然要求第三人也遵守一定的規(guī)則，也即賦予被人一定的對(duì)價(jià)，以達(dá)到法律對(duì)相互處于對(duì)立方的合法權(quán)益的保護(hù)的平衡。為體現(xiàn)民法上的公平，這就要求

12、第三人遵守誠信原則，上須表現(xiàn)為善意且無過失，這樣的制度設(shè)計(jì)也能保護(hù)這場(chǎng)交易中處于弱勢(shì)的被人的利益，從而達(dá)到民法上的公平效果。（五）本人在前對(duì)無權(quán)行為不追認(rèn)前，根據(jù)當(dāng)前民事法律的規(guī)定，其首先無權(quán)人的行為在被認(rèn)定為表見無權(quán)。如果本人在行為發(fā)生后，認(rèn)為追認(rèn)對(duì)本人的利益保護(hù)更為充分，對(duì)該無權(quán)行為進(jìn)行追認(rèn)，那么此時(shí)沒有必要浪費(fèi)法律資源再其是否表見代理，認(rèn)定四、表見即可。的類型各國的民法理論多從其發(fā)生原因的角度對(duì)表見進(jìn)行分類，這也影響到各國的立法，當(dāng)前各國對(duì)表見的類型進(jìn)行列舉式的居多，根據(jù)中國合同法的規(guī)定，表見主要分為三種類型，即自始無權(quán)的表見、逾越權(quán)的表見和代理權(quán)終止或撤銷后的表見。（一）自始無這種類型

13、的表見權(quán)的表見，權(quán)至始不存在，但本人與行為人之間的特定關(guān)系或者本人明示或默示的行為致使相對(duì)人確信行為人具有權(quán)，在此基礎(chǔ)上與之為法律行為，從而導(dǎo)致該法律行為的結(jié)果由本人承擔(dān)。盡管事實(shí)上本人并未授予權(quán)，但行為人出于各種目的，仍以本人名義進(jìn)行了活動(dòng)，從而使其行為符合法律上的表見的要件。這種類型的表見還可以分為以下兩種細(xì)分類型。首先，特殊關(guān)系型的表見。表見人與本人之間存在某種特殊關(guān)系，行為人與本人之間是夫妻關(guān)系、父母關(guān)系，行為人是本人的雇員等，從而使一般人相信代理人有權(quán)。行為人以本人的名義從事法律行為，第三人易于相信該行為人具有權(quán)的，結(jié)合行為時(shí)具體情況，如果這種相信符合常理，即可認(rèn)定這里所言的表見代理

14、。其次，表示型的表見。本人以自己的行為表示授予他人以權(quán)，未的事實(shí)并未被第三人知悉，而在事實(shí)上，被人并沒有明確授予該人權(quán)的意思表示，但是第三人完全有理由相信行為人所享有的權(quán)是真實(shí)的，結(jié)合行為時(shí)具體情況，即可認(rèn)定這里所言的表見。也就是說，行為人自始沒有權(quán)，由于各種本人明示或默示的行為所致，致使第三人確信該行為人有權(quán)，進(jìn)而與之為法律行為，本人應(yīng)對(duì)第三人負(fù)人責(zé)任。但在現(xiàn)實(shí)生活中，這類表見發(fā)生的最多，因?yàn)樯钪羞@種誤解極其容易發(fā)生。具體有有以下幾種情形，一是本人以直接或間接的意思表示，向特定的第三人通知授予他人權(quán)，或者公告授予他人權(quán)，而事實(shí)上并未授權(quán)，第三人信以為真而與他人為法律行為者，則只能成立表見，

15、本人欲否認(rèn)也是可以的，但是這種否認(rèn)的意思表示必須是在第三人與行為人進(jìn)行法律行為完成之前作出，且有效地為行為人所了解，才能使該行為歸為無權(quán)，不再歸入表見；二是本人將具有權(quán)證明意義的印鑒或文件交給他人，文本印鑒包括司章、空白委托書、合同、合同書等，這些文本印鑒本具有性，起著證理權(quán)的作用，盡管身并非委托書，但是可以使他人得以本人的名義實(shí)施法律行為，善意第三人因相信行為人有權(quán)而與之為法律行為，即法律上的表見，其法律由本人承擔(dān)。但是，法律還規(guī)定了例外情形，如果這些文本印鑒是被他人竊取，不是本人交予他人，本人應(yīng)及時(shí)作出遺失并通知第三人，或者本人雖做遺失但是并未通知第三人，第三人未盡適當(dāng)注意義務(wù)者，也不得主

16、張表見；三是本人知道他人以自己的名義實(shí)法律行為，但是對(duì)他人這種行為聽之任之，而不作否定表示的，表見。這種類型的表見主要體現(xiàn)在我國民法通則第條的規(guī)定；四是允許他人作為分支機(jī)構(gòu)或者掛靠經(jīng)營，以本人的名義從事活動(dòng)。法人分支機(jī)構(gòu)作為法人的組成部分，其民事活動(dòng)是以法人的資格做出的，法人須對(duì)其活動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，成立表見，掛靠單位以法人名義從事活動(dòng)，一般也成立表見。（二）逾越權(quán)的表見，是指行為人確實(shí)享有某種逾越權(quán)的表見權(quán)，但是這種權(quán)是受有限制的，而行為人其權(quán)限而為法律行為，因?yàn)檫@種限制，故而不易被第三人覺察，所以一般也不得對(duì)抗善意第三人，表見。該類型的表見在實(shí)踐中又有兩種表現(xiàn)形式，一是本人不理人負(fù)連帶責(zé)任；二是

17、本人對(duì)權(quán)加以特別限制，但該權(quán)限規(guī)定雖載明，但是在向第三人發(fā)通知時(shí)，為做詳細(xì)說明，或者授權(quán)書本身未載明，在這種情況下，第三人很難知道本人對(duì)的限制，人雖然權(quán)為行為，但是也符合表見的一般要件，表見。另外，還有一種常見的表見類型即職務(wù)，如公司對(duì)總經(jīng)理或部門經(jīng)理的權(quán)限進(jìn)行限制，特別是在公司中這種情形非常常見，即使這種限制有效，但是法律一般傾向于認(rèn)定表見。權(quán)終止或撤銷后的表見（三）本人曾經(jīng)給行為人，因期限屆滿等原因而致使權(quán)消滅，或者后來被撤回，但本人未能盡到通知義務(wù)，行為的影響和慣性足以使善意第三人認(rèn)為該行為人仍然是人，其與人的行為即屬該類型的表見。該類型的又具體分為如下兩種細(xì)分情形：首先，本人撤銷后的。

18、權(quán)以依本人的意思而被撤銷，撤銷通知到達(dá)代理人后人即喪失權(quán)的法律效果，但是為了避免發(fā)生表見，本人理應(yīng)采取收回，發(fā)布撤銷權(quán)的公告或者通知第三人，如果本人為做到這一點(diǎn)，致使第三人不知權(quán)被撤銷，人和第三人的行為則表見。其次，期間屆滿或事務(wù)完成后的。凡有關(guān)通知或委托的委托書載明了委托事項(xiàng)，即使嗣后被人與人之間對(duì)權(quán)的消滅事由進(jìn)行約定，但是未盡合理告知義務(wù)，或者只要善意第三人未知悉，人和第三人的行為則表見。五、完善表見目前我國關(guān)于表見制度的建議的規(guī)定過于寬泛、籠統(tǒng)，主要集中在民法通則和合同法這兩部法律之中，導(dǎo)致適用范圍過窄，法律雖然從發(fā)生原因上規(guī)定了所有的表見代理類型，但是在因?yàn)楹贤▽⑵錃w入合同效力這一章

19、中，對(duì)于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，從而實(shí)現(xiàn)司法公正有著較大的弊端。通過分析當(dāng)前的民法法理，作者認(rèn)為中國的表見制度主要應(yīng)該從以下幾個(gè)方面進(jìn)行改進(jìn)。（一）完善表見的要件現(xiàn)階段要對(duì)第三人善意且無過失的要件的模糊造成適用上的，現(xiàn)行法律對(duì)此規(guī)定過于有很大的弊端，必須進(jìn)行界定，明確表見的具體要件。目前法律規(guī)定第三人“有理由相信”即可表見，第三人心理狀態(tài)可以是的，第三人可能站在自身的角度對(duì)是否有理由進(jìn)行解釋，的狹義無權(quán)變成表見，可能擴(kuò)大表見的適用范圍，危及本人利益，破壞公平公正的交易秩序。（二）限制第三人的選擇權(quán)當(dāng)表見發(fā)生后，第三人為自身合法權(quán)益，可以通過主張表見或者狹義無權(quán)，對(duì)自身的義務(wù)進(jìn)行選擇，但是如果對(duì)于

20、第三人選擇權(quán)的適用時(shí)間、次數(shù)不做限制的話，將導(dǎo)致選擇權(quán)的（三）擴(kuò)大表見當(dāng)前法律僅將表見，危及本人利益，使交易秩序的公平性受到破壞。的適用范圍的適用范圍限定合同訂立階段，既然表見有利于保護(hù)相對(duì)人的利益，進(jìn)而交易的效率，如果在上把表見的適用范圍進(jìn)行限定在，僅在訂立合同時(shí)才適用表見，則在司法實(shí)踐中，出現(xiàn)了新問題、新情況時(shí)，能否適用以及如何適用表見就形成不了意見，表見制度的作用就大打折扣，當(dāng)前應(yīng)考慮在上明確擴(kuò)大表見的適用，進(jìn)而充分發(fā)揮表見制度作用。六、結(jié)論隨著中國加入 WTO 和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，制度經(jīng)濟(jì)交往和人們生活中的作用進(jìn)一步凸顯，作為制度中的重要組成部分的表見，也將在交易秩序和安全方面發(fā)揮

21、者重要作用，以保護(hù)善意相對(duì)人和無過錯(cuò)被人的利益，但是當(dāng)前中國的制度還存在一些問題，應(yīng)從擴(kuò)大表見的適用范圍，進(jìn)一步界定表見代理的要件，限制第三人的選擇權(quán)的角度進(jìn)行完善，從而更好的發(fā)揮表見制度在經(jīng)濟(jì)生活秩序方面的作用。參考文獻(xiàn)1234567.,論表見.制度J. 科技信息. 2008(28)一個(gè)偽問題：表見之本人過錯(cuò)J.學(xué)報(bào). 2008(04).從表見,角度淺論合同法第 49 條之缺陷J. 內(nèi)江科技. 2007(12).論表見的要件J.J. 濟(jì)南大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版).與社會(huì). 2006(19)橦.吳國平.李國本.淺析表見試論表見表見的J.齊齊哈爾大學(xué)學(xué)報(bào)(哲會(huì)科學(xué)版). 2006(04)的認(rèn)定關(guān)聯(lián)合同的仲裁(二)J. 成人高教學(xué)刊.2006(03)8 汪家元, 9 2010(09).論表見J.冶金科技職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào). 2006(01).論表見的要件及相對(duì)人的選擇權(quán)J. 讀與寫( 教育教學(xué)刊).10,貴.表見試論表見制度探析J. 南昌高專學(xué)報(bào). 2006(03)的要件、類型及效力J. 沈陽1