淺析法治的代價

1、濰坊學院本科畢業(yè)論文PAGE 淺析法治的代價摘要：現(xiàn)代社會中，神治、德治與人治都逐漸失去了基礎，法治成為主要治道，但當人們普遍認可法治重要性的同時，又可能會盲目地陷入另一誤區(qū)，即將法治當作醫(yī)治百病的良方，幻想不付出任何代價的法治。其實任何一種治國方略都不具有絕對的善，而僅是一種相對的善，法治本身并不是完美無缺的，我們在選擇了法治優(yōu)點的同時也選擇了法治的弊端，這就是法治的代價。本文的行文主線以法治的代價出發(fā)點，非為否定法治之道，實以其弊端而正其大道，欲為法治之完善、社會之和諧作點滴之功。擬從法治代價研究的現(xiàn)狀與迫切性、現(xiàn)代法治代價的表現(xiàn)、產生法治代價的原因、如何避免與減少法治的代價四個方面展開論

2、述。關鍵詞: 法治；法治的代價；多元糾紛解決；“共同體法治”Analysis on the Cost of Rule by LawAbstract: In contemporary society, the rule by God, the rule by virtue and the rule by man have gradually lost the foundation, and the rule by law has become a major strategy to govern state. The rule by law is generally thought import

3、ant ever as a way to solve all problems. In fact, any kind of strategy to govern state has relative superiority. The rule by law itself is not perfect. Its disadvantages are accompanied with its advantages. That we chose the rule by law means that we chose its merits and defects, which is the cost o

4、f the rule by law. The article starts from the cost of the rule by law. It spells out the merit of the rule by law by disclosing its defects rather than denies the rule by law. The thesis of the article is how to perfect the rule by law and promote social harmony. This article tries to discus the st

5、atus of urgency to study the cost of the rule by law, the performance of the cost of the rule by law, the causes of the cost of the rule by law and how to avoid and reduce the cost of the rule by law.Key words: Rule by law; Cost of the rule by law; Pluralist dispute settlement; “Community of the rul

6、e by law”目錄引言1一、法治代價研究的現(xiàn)狀與迫切性1（一）何謂法治的代價1（二）法治代價研究的現(xiàn)狀2（三）法治代價研究的迫切性2二、法治代價的表現(xiàn)3（一）現(xiàn)代法治的內在沖突3（二）法治代價的外在表現(xiàn)6三、產生法治代價的原因9（一）產生法治代價的內在原因9（二）產生法治代價的外在原因11四、如何減少法治的代價12（一）社會價值整合12（二）完善法治體系14（三）尋求和建構以法治為核心的多元糾紛解決機制15（四）共同體法治17結束語18注釋19參考文獻19致謝22引言作為一種思想理論，“法治”自亞里士多德以來就成為西方文化的主流，作為一種實踐模式，也正在被越來越多的國家所認可。作為一種治國

7、方略，它是指一個國家在多種社會控制手段面前選擇以法律為主的手段進行社會控制，即我們今天提倡的“依法治國”。我國目前正致力于建設市場經濟，逐步意識到法治的重要性，將“依法治國”寫入憲法，法治思想逐漸深入人心。這本是利國利民的好事，但國人似乎對運動式的跟風情有獨鐘，導致時下“法治”頗為時髦，于是有人提出“依法治縣”、“依法治村”、甚至于“依法治家”等口號。似乎“法治”成為包治百病的良藥，事實上任何事物都有其矛盾的兩面性，“人類的一切行為在為他帶來收益的同時，也使他付出代價”。1近幾年來，社會各界包含法學界對法治的一片贊揚聲，令人對我國法治之路的前景感到擔憂，為消除對法治代價認識不足所形成的隱患，筆

8、者就有關問題談些淺見。一、法治代價研究的現(xiàn)狀與迫切性（一）何謂法治的代價 本文所說的法治的代價，是指實行法治、建設法治國家不得不付出的成本、做出的犧牲或不得不接受的不利條件。美國法學家博登海默曾指出，盡管法律是一種不可缺少的具有高度裨益的社會生活制度，他象人類創(chuàng)建的大多數(shù)制度一樣也存在著弊端。如果我們對這些弊端不引起足夠的重視或者完全視而不見，那么他們就會發(fā)展為嚴重的操作困難。2 從20世紀70年代末以來，我國法學界斷斷續(xù)續(xù)進行的法治研究，其重點始終在從各個方面揭示法治會給我們帶來的好處，這對經歷了十年浩劫的中國有著尤為重要的意義。加之我國缺少法治的傳統(tǒng)，人們對于法治的知識非常有限，法治研究具

9、有啟蒙性質，因此首先關注的必然是法治的好處，同時因為人們在社會實踐中感受到的也多是法治的種種好處，導致很容易使人們只看到法治的好處，而看不到實行法治不得不支出的成本。人們盼望民主法治的急切心情有可能出現(xiàn)從過去的法律虛無主義跳到法治浪漫主義。3“依法治省”、“依法治市”、“依法治村”、“依法治路”等炒作式的應用，使法治頗為時髦，似乎一提法治就靈，法治成為包治社會百病的良藥。殊不知“法治在西方也并未被看作解決人類社會問題的良策”。4法治有其自身局限性，總是與一定的代價相伴隨?？偨Y而言，我國目前對法治的認識存在兩大誤區(qū):一是忽視法治的成本，只看到的法治的種種好處，看不到實行法治也是要付出代價的；二是

10、“忽視法治的階段性，企圖畢其功于一役”。5（二）法治代價研究的現(xiàn)狀 近年來我國已有學者注意到了這個問題，并從法律的特點、法律制度的雙刃性、法律瑕疵和法律與其他社會控制力量的沖突等四個角度分析了法治的各種代價；6還有學者分析了法治的發(fā)展與社會資源之間的關系，認為法治生存和發(fā)展過程中，隨著法治秩序的建立，大量的社會資源被利用而消耗，法治系統(tǒng)以外的政治、經濟、道德、文化、意識形態(tài)等系統(tǒng)的某些方面不可避免地被部分破壞，導致法治所依賴的社會資源的減少。7也有不少學者在其相關的文章中表達了實行法治也需要付出成本和代價的認識：“市場經濟的建設是一場深刻的有時甚至是痛苦的革命。之所以痛苦，是因為盡管原則上說，

11、注重形式理性的市場經濟和法律制度運作將從整體上帶來等大的社會利益和秩序，但并不必然給社會中的每個人、每個企業(yè)都帶來的更大的收益”；8法治民主也尤其需要付出的成本或代價，對這個問題應該有清醒的思想準備，不懂得這一點，人們在法治之路上一遇到挫折就可能朝人治方向退縮；9法治是有一定成本的，不投入就難有回報；10“法治的威力，有時會被人民中的少數(shù)刁民往歪處用，但這也許是法治的必然副產品。你要想完全杜絕刁民往歪處利用的可能性，那就可能同時杜絕了法治；”11等等。雖然有了上述的研究，但總的來看，人們對法治代價的研究是很不夠的，只是剛剛起步，還比較零碎膚淺，需要深度與廣度的擴展。（三）法治代價研究的迫切性人

12、們盼望民主法治的急切心情可能會導致上文所說的法治浪漫主義，這種思想傾向會成為人們培養(yǎng)法律信仰的一個嚴重的障礙性因素。一方面：由于對法治過于理想化的設想，對法治不得不付出的代價和做出的必要犧牲，人們沒有足夠的認識和心理準備，這樣就會出現(xiàn)即使在依法而治的情形下，由于沒有滿足人們的行為預期，可能使人們對法治和理性產生懷疑，而失去對法治的需求與渴望，同時喪失了對法律信仰的主觀基礎；另一方面，在浪漫式法治理想基礎上建立的法律信仰是沒有牢固根基的，可能會導致在法治之路上一遇到困難、挫折就自覺不自覺地退回到人治的老路上去。因此，實事求是地估量法治的代價是推進法治建設最重要的主觀條件之一。法學研究也應“與時俱

13、進”，法治的研究到了將重點轉向評估法治成本、理性認識法治代價的時候了。以下省略注釋：1鄭也夫：代價論一個社會學的新視角，生活讀書新知三聯(lián)書店1995年版，第15頁。2美博登海默：法理學法哲學及其方法， 鄧正來、姬敬武譯，華夏出版社1987年，第388頁。3郝鐵川：“論中國社會轉型時期的依法治國”，載中國法學2000年第2期。4美高道蘊：中國早期的法治思想，美國學者論中國法律傳統(tǒng)，高鴻鈞譯，中國政法大學出版社1994年版，第247頁。5郝鐵川：“論中國社會轉型時期的依法治國”，載中國法學2000年第2期。6陳駿業(yè)：“實行法治的代價”，載法學1999年第2期。7周衛(wèi)平：“熵理思維與法治的可持續(xù)發(fā)展

14、初探”，載法學2000年第2期。8蘇力：法治及其本土資源，中國政法大學出版社1996年版，第83頁。9童之偉：“論法治民主”，載法律科學1998年第6期。10郝鐵川：“論中國社會轉型時期的依法治國”，載中國法學2000年第2期。參考文獻：1.馬克思恩格斯全集第四卷，人民出版社1965年版。2.蘇力：法治及其本土資源，中國政法大學出版社1996年版。3.一正：西窗法語，花城出版社1998年版。4.馬長山：國家、市民社會與法治，商務印書館2002版。5.高其才：中國習慣法，湖南出版社1995版。6.美博登海默：法理學法哲學及其方法， 鄧正來、姬敬武譯，華夏出版社1987年版。7.美高道蘊：中國早期

15、的法治思想，美國學者論中國法律傳統(tǒng)，高鴻鈞譯，中國政法大學出版社1994年版。8.美 龐德：通過法律的社會控制、法律的任務，沈宗靈譯，商務印書館1984年版。9.美阿瑟奧肯 ：平等與效率，王奔洲等譯，華夏出版社1999年版。10.瑞士布克哈特：意大利文藝復興時期的文化何新譯，商務印務館1979年版。11.美約翰羅爾斯：正義論，何懷宏等譯，中國社會科學出版社1988年版。12.陳駿業(yè)：“實行法治的代價”，載法學1999年第2期。13.孫笑俠：“法治、合理性及其代價”，載法制與社會發(fā)展1997年第1期。14.高鴻鈞：“現(xiàn)代法治的困境及出路”，載法治研究2003年第2期。致謝做為一名法學初學者，心中莫不有兩大沖動，一即“讀萬卷書，行萬里路”，所學所知付諸于實踐；二即所思