合同終止與糾紛 課件

8.合同的終止劉紅梅2013.3.258.合同的終止劉紅梅1課前復習一、合同的履行

《合同法》規(guī)定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。課前復習一、合同的履行2課前復習二、合同的變更當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。1.合同的變更須經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致。如果雙方當事人就變更事項達成一致意見，則變更后的內(nèi)容取代原合同的內(nèi)容，當事人應按照變更后的內(nèi)容履行合同。如果一方當事人未經(jīng)對方同意就改變合同的內(nèi)容，不僅變更的內(nèi)容對另一方?jīng)]有約束力，其做法還是一種違約行為，應當承擔違約責任。課前復習二、合同的變更3課前復習二、合同的變更

2.合同變更須遵循法定的程序法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同事項應當辦理批準、登記手續(xù)的，應當依法辦理相應手續(xù)。如果沒有履行法定程序，即使當事人已協(xié)議變更了合同，其變更內(nèi)容也不發(fā)生法律效力。3.對合同變更內(nèi)容約定不明確的推定合同變更的內(nèi)容必須明確約定。如果當事人對于合同變更的內(nèi)容約定不明確，則將被推定為未變更。任何一方不得要求對方履行約定不明確的變更內(nèi)容。課前復習二、合同的變更4課前復習三、合同權利義務的轉讓

1.合同權利的轉讓（1）合同權利的轉讓范圍《合同法》規(guī)定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：①根據(jù)合同性質不得轉讓；②按照當事人約定不得轉讓;③依照法律規(guī)定不得轉讓。（2）合同權利的轉讓應當通知債務人《合同法》規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。如人格或身份權如：租房如：土地課前復習三、合同權利義務的轉讓如人格或身份權如：租房如：土地5課前復習三、合同權利義務的轉讓（3）債務人對讓與人的抗辯《合同法》規(guī)定，債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?？罐q權是指債權人行使債權時，債務人根據(jù)法定事由對抗債權人行使請求權的權利。債務人的抗辯權是其固有的一項權利，并不隨權利的轉讓而消滅。所以，在權利轉讓的情況下，債務人可以向新債權人行使該權利。受讓人不得以任何理由拒絕債務人權利的行使。（4）從權利隨同主權利轉讓《合同法》規(guī)定，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。課前復習三、合同權利義務的轉讓6課前復習三、合同權利義務的轉讓2.合同義務的轉讓合同義務轉移分為兩種情況：一是合同義務的全部轉移，在這種情況下，新的債務人完全取代了舊的債務人，新的債務人負責全面履行合同義務;另一種情況是合同義務的部分轉移，即新的債務人加入到原債務中，與原債務人一起向債權人履行義務。債務人不論轉移的是全部義務還是部分義務，都需要征得債權人同意。未經(jīng)債權人同意，債務人轉移合同義務的行為對債權人不發(fā)生效力。課前復習三、合同權利義務的轉讓7課前復習三、合同權利義務的轉讓3.合同中權利和義務的一并轉讓《合同法》規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。權利和義務一并轉讓又稱為概括轉讓，是指合同一方當事人將其權利和義務一并轉移給第三人，由第三人全部地承受這些權利和義務。權利義務一并轉讓的后果，導致原合同關系的消滅，第三人取代了轉讓方的地位，產(chǎn)生出一種新的合同關系。只有經(jīng)對方當事人同意，才能將合同的權利和義務一并轉讓。如果未經(jīng)對方同意，一方當事人擅自一并轉讓權利和義務的，其轉讓行為無效，對方有權就轉讓行為對自己造成的損害，追究轉讓方的違約責任。8課前復習三、合同權利義務的轉讓8練習題（單）1.甲公司欠某供應商500萬元貨款，現(xiàn)甲公司分立為乙、丙兩家公司。關于甲公司分立后的500萬元債務的清償問題的說法，正確的是()。A.乙公司與丙公司均不承擔清償責任B.應當由乙、丙公司承擔連帶責任C.應當由甲公司承擔全部債務D.應當由乙公司承擔全部債務

【答案】B本題考核的是企業(yè)的合并與分立涉及的權利義務?！睹穹ㄍ▌t》第44條第2款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔?！逗贤ā返?0條規(guī)定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權利義務將全部轉移給新企業(yè)，這屬于法定的權利義務概括轉移，因此，不需要取得合同相對人的同意。答案：B練習題（單）1.甲公司欠某供應商500萬元貨款，現(xiàn)甲公司分立9練習題（單）2.依據(jù)《合同法》對合同變更的規(guī)定，以下表述中正確的是()。A.不論采用何種形式訂立的合同，履行期間當事人通過協(xié)商均可變更合同約定的內(nèi)容B.采用范本訂立的合同，履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容C.采用格式合同的，履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容D.采用競爭性招標方式訂立的合同，履行期間不允許變更合同約定的內(nèi)容【答案】A本題考核的是合同的變更?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！眳⒖即鸢福篈練習題（單）2.依據(jù)《合同法》對合同變更的規(guī)定，以下表述中正10練習題（多）3.根據(jù)我國法律規(guī)定，下列合同轉讓行為無效的是()。A.甲將中標的某項目全部轉讓給乙施工單位B.甲將自己對乙單位的一筆債務部分轉讓給丙公司，隨后通知乙單位C.甲將中標的某項目的勞務作業(yè)全部分包給具有相應資質的丁企業(yè)D.甲不顧合同所約定不得轉讓債權的條款，將自己對乙單位的一筆債權轉讓給丙公司E.甲將自己對乙單位的一筆債權轉讓給丙公司，隨后通知乙單位

【答案】ABD本題考核的是合同的轉讓。合同轉讓是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或者部分轉讓給他人?！督ㄖā返?8條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人?！薄逗贤ā返?4條規(guī)定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意?！薄逗贤ā返?9條規(guī)定：“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根據(jù)合同性質不得轉讓;(2)按照當事人約定不得轉讓;(3)依照法律規(guī)定不得轉讓?！薄逗贤ā返?0條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。答案：ABD練習題（多）3.根據(jù)我國法律規(guī)定，下列合同轉讓行為無效的是(11練習題（單）4.甲、乙雙方在2012年2月7日訂立買賣魚粉的合同，約定每噸6000元，由丙方為乙方付款提供保證擔保。同年4月5日，甲、乙雙方又約定每噸6800元。根據(jù)已知條件，下列觀點正確的是（）A.甲、乙變更原買賣合同，不適用要約和承諾的規(guī)則B.甲、乙變更買賣合同，為更新C.甲、乙變更買賣合同，保證人丙方不知情，丙方免除保證責任D.甲、乙變更買賣合同，丙方不知情，但丙方不免責【答案】雙方協(xié)議變更合同，是以第二個合同變更第一個合同，第二個合同也是合同，適用要約和承諾的規(guī)則。故A項排除。更新不同于變更，更新產(chǎn)生新的給付，即產(chǎn)生新的合同，故排除B項?！稉７ń忉尅返?0條第1款規(guī)定：“保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的。保證人對加重的部分不承擔保證責任?！惫逝懦鼵項，肯定D項。答案：D練習題（單）4.甲、乙雙方在2012年2月7日訂立買賣魚粉的12合同的權利義務終止第一部分合同終止概述第二部分合同的解除（重點）合同的權利義務終止第一部分合同終止概述13第一部分合同終止概述第一部分合同終止概述14一、合同終止的概念合同終止又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅。

一、合同終止的概念合同終止又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀15二、合同終止的原因合同法規(guī)定，合同的權利義務有下列情形之一的即行終止：（一）債務已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（重點）（三）債務相互抵銷（四）債務人依法將標的物提存；（五）債權人免除債務；（六）債權債務同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。二、合同終止的原因合同法規(guī)定，合同的權利義務有下161、債務已按約定履行【舉例】施工單位按合同約定提供了符合要求的標的物，建設單位也付清了所有的費用，雙方合同終止。二、合同終止的原因1、債務已按約定履行二、合同終止的原因172、合同解除即經(jīng)過合同當事人協(xié)議或由于出現(xiàn)法定事由，合同終止，亦即合同當事人的權利義務因解除而終止。最常見的法定事由是不可抗拒力。二、合同終止的原因2、合同解除二、合同終止的原因183、債務相互抵消即當事人互負到期債務，只要該債務的標的物種類、品質相同，任何一方都可以將自己的債務與對方的債務抵消。但是，依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵消的，則不能相互抵消。根據(jù)當事人的意思自治原則，當事人互負債務，即使標的物種類、品質不同，但經(jīng)雙方協(xié)商，也可以抵消。二、合同終止的原因3、債務相互抵消二、合同終止的原因194、債務人依法將標的物提存即指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將標的物交給提存機關而使合同權利義務關系終止。提存機關：我國沒有設立專門的提存機關。根據(jù)目前法律、法規(guī)的規(guī)定，我國有權受理提存的機關包括：法院、銀行、公安機關所設的失物招領處（辦理所有權不明的遺失物的提存保管事務）、公證處（１９９５年司法部發(fā)布了《提存公證規(guī)則》，從法律上賦予了公證機關作為提存機關的法律地位。）在《合同法》第一百零一條規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：(1)債權人無正當理由拒絕受領;(2)債權人下落不明;(3)債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;(4)法律規(guī)定的其他情形。4、債務人依法將標的物提存在《合同法》第一百零一條規(guī)定，有205、債權人免除債務根據(jù)當事人意思自治原則，債權人可以免除債務人部分或者全部債務。債務一經(jīng)免除，合同的權利義務即告終止。二、合同終止的原因5、債權人免除債務二、合同終止的原因216、債權債務同歸一人即由于債權、債務同歸一人，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。例如，原合同雙方當事人訂立合同后合并為一個法人了，債權、債務同歸合并后的法人，原合同終止。二、合同終止的原因6、債權債務同歸一人二、合同終止的原因227、法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形例如，《保險法》規(guī)定：除保險法另有規(guī)定或者保險合同另有約定的除外，投保人可以任意解除合同。此外，當事人也可以約定各種終止合同的條件從而使合同終止?！逗贤ā纷魃鲜鲆?guī)定是當事人意思自治原則的體現(xiàn)。如：出外游玩，但遇惡劣天氣，游客要求只要能安全返回即可。二、合同終止的原因7、法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形二、合同終止的原因23合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務；合同的權利義務終止不影響合同中結算和清理條款的效力。合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習24三、合同終止的效力（一）合同當事人之間的權利義務消滅（二）債權的擔保及其他從屬權利及義務消滅。（三）負債字據(jù)的返還（四）合同終止后的附隨義務仍需履行。（通知、開具發(fā)票、三包等）（五）合同終止不影響合同中結算和清理條款的效力。三、合同終止的效力（一）合同當事人之間的權利義務消滅25合同的終止合同的變更合同效力的停止消滅既存的合同權利義務關系合同關系中內(nèi)容要素的變化，合同關系依然存在。債務人基于抗辯權的行使，拒絕債權人的履行請求。合同關系并未消滅，只不過效力暫時停止而已概念辨析合同的終止合同的變更合同效力的停止消滅既存的合同權利義務關系26練習題（單)1.甲、乙雙方在2012年2月7日訂立買賣魚粉的合同，約定每噸6000元，由丙方為乙方付款提供保證擔保。同年4月5日，甲、乙雙方又約定每噸6800元。根據(jù)已知條件，下列觀點正確的是（）A.甲、乙變更原買賣合同，不適用要約和承諾的規(guī)則B.甲、乙變更買賣合同，為更新C.甲、乙變更買賣合同，保證人丙方不知情，丙方免除保證責任D.甲、乙變更買賣合同，丙方不知情，但丙方不免責【答案】雙方協(xié)議變更合同，是以第二個合同變更第一個合同，第二個合同也是合同，適用要約和承諾的規(guī)則。故A項排除。更新不同于變更，更新產(chǎn)生新的給付，即產(chǎn)生新的合同，故排除B項?！稉７ń忉尅返?0條第1款規(guī)定：“保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的。保證人對加重的部分不承擔保證責任?！惫逝懦鼵項，肯定D項。答案：D練習題（單)1.甲、乙雙方在2012年2月7日訂立買賣魚粉的27第二部分合同的解除

（第93條至第98條）第二部分合同的解除

（第93條至第98條）28一、合同解除的概念指合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于協(xié)議或法律規(guī)定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。一、合同解除的概念29合同解除合同無效標的不同是依法成立有效的合同因不符合法定條件而自始不具有法律效力的合同原因不同基于法定或約定事由基于違反國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定、損害國家利益和社會公共利益等法定事由確定的途徑不同主要由當事人自己決定由人民法院或國家仲裁機構依法加以確定效力不同既可以溯及既往，也可以不溯及既往溯及既往，自始無效法律后果不同不存在追繳財產(chǎn)的問題當事人故意違法導致合同無效，應追繳當事人所獲得的非法財產(chǎn)概念辨析合同解除合同無效標的不同是依法成立有效的合同因不符合法定條件30二、合同解除的特點1、是對有效合同的解除2、必須具有解除事由3、必須通過解除行為實現(xiàn)4、解除的效果是使合同關系消滅二、合同解除的特點31二、合同解除的種類事先協(xié)商一致,約定解除權（單方行使)事后協(xié)商一致合同解除的種類合意解除行使法定解除權（單方行使)二、合同解除的種類事后協(xié)商一致合同解除的種類合意解除行使法定32約定解除法定解除相同點解除權行使的條件是事前就規(guī)定了的；行使方式相同不同點解除權為約定解除權為法定須以事先有約定為前提與當事人約定無關約定解除權可以由雙方協(xié)商修改或廢除不可以雙方協(xié)商變更概念辨析約定解除法定解除相同點解除權行使的條件是事前就規(guī)定了的；行使33三、法定解除的情形（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的不能履行——解除部分履行無意義——解除遲延履行無意義不能實現(xiàn)合同的目的——解除

雙方享有解除權三、法定解除的情形（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的34不可抗力是一項免責條款，是指合同簽訂后，發(fā)生了合同當事人無法預見、無法避免、無法控制、無法克服的意外事件（如戰(zhàn)爭、車禍等）或自然災害（如地震、火災、水災等），以致合同當事人不能依約履行職責或不能如期履行職責，發(fā)生意外事件或遭受自然災害的一方可以免除履行職責的責任或推遲履行職責。不可抗力是一項免責條款，是指合同簽訂后，發(fā)生了合同當事人無法35思考題（單選題）1.甲與乙簽訂合同，購買乙飼養(yǎng)的一頭懷崽的母牛，但由于山洪爆發(fā)，母牛被水沖走，那么（）A.只有甲享有合同解除權B.只有乙享有合同解除權C.甲乙均享有合同解除權D.解除權人應當起訴，請求解除合同思考題（單選題）1.甲與乙簽訂合同，購買乙飼養(yǎng)的一頭懷崽的母36思考題（單）2.甲演出公司與當紅歌星乙簽訂演出合同，雙方約定，甲公司應當于12月30日向乙支付出場費2萬元，乙須于元旦晚上為甲公司舉辦的新年晚會演唱歌曲，12月29日，乙因車禍須立即手術，預計住院3個月。則甲公司（）A.有權解除合同B.不得解除合同但可以中止履行C.可解除合同或中止履行D.須于12月30日向歌星支付出場費。思考題（單）2.甲演出公司與當紅歌星乙簽訂演出合同，雙方約定37

2002年11月15日，原告張林與被告南美洲獅飲食有限責任公司簽訂承包合同，從2003年1月1日起，承包被告下屬的珍瑞大酒店，期限3年，年承包費為32萬元。合同訂立后，原告向被告交付了半年的承包金16萬元。2002年12月至2003年1月間，原告以珍瑞大酒店的名義與南京招商國旅、江蘇青旅、江蘇通遠旅行社等十余家旅行社就珍瑞大酒店為旅游團隊提供就餐服務簽訂了16份協(xié)議。2003年4月22日，江蘇省旅游局向所屬各旅游局及旅游單位下發(fā)了“關于切實抓好旅游企業(yè)防控非典工作的緊急通知”，要求各旅游單位暫停接團和組團業(yè)務。原告得悉此情況后，于4月25日停止了酒店經(jīng)營，原告的經(jīng)營由此陷入困境。原告認為，這些情況是原告在訂立合同時所無法預見的，也是以原告之力無法避免和克服的，因此，原告要求解除合同，并免除責任。被告認為，非典型肺炎的暴發(fā)和流行并非不可抗力，被告不同意原告解除合同的請求，要求原告承擔單方解約的違約責任。案例分析案例分析38

本案中，原告提供的證據(jù)表明，原告將酒店的經(jīng)營定位于為旅游團隊提供餐飲服務，而非典事件不僅使餐飲業(yè)經(jīng)營環(huán)境發(fā)生突變，在一定期間和地域內(nèi)還使旅游活動不得開展，原告因此在經(jīng)營上遭受到了一定程度的不利影響，但是這種影響并沒有導致雙方承包合同不能履行和原告的合同目的根本不能實現(xiàn)。原告訂立承包合同的目的，是為了取得珍瑞大酒店的承包經(jīng)營權，并通過承包經(jīng)營進而獲利，因為至今并未出現(xiàn)合同標的滅失，或原告的經(jīng)營行為被禁止，以及其他從根本上阻礙原告合同目的實現(xiàn)的情況。所以，本院認為，在本案中非典事件并不構成不可抗力。雙方可以通過變更合同條款等方式進行協(xié)商解決，被告亦表示可以降低承包費及延遲承包費交付期限，而原告卻未能以尊重契約、誠信公平的態(tài)度進行善意的磋商，使得合理變更合同、繼續(xù)履行合同成為不可能。因此對解除合同造成的大部分損失應由原告承擔。（人民日報）參考答案參考答案39（二）因預期違約（違約時間——屆滿之前）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務被違約的一方獲得解除權三、法定解除的情形（二）因預期違約（違約時間——屆滿之前）三、法定解除的情形40（三）遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行催告人：債權人；債權人獲得解除權如：旅行社催游客交旅行費用，游客遲遲不交，旅行社有權解除旅行計劃。三、法定解除的情形（三）遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行三、法定41思考題（單選題）1.在合同生效之后，甲公司遲遲未履行只要債務，在乙公司數(shù)次催告后，甲公司仍未履行，給乙公司造成巨大損失，那么（）A.乙公司只能要求甲公司承擔違約責任，而不得解除合同B.乙公司只能解除合同，而不得要求甲公司承擔違約責任C.乙公司只能在解除合同和要求甲公司承擔違約責任之中任選一個D.乙公司既可以解除合同，又可以要求甲公司承擔違約責任思考題（單選題）1.在合同生效之后，甲公司遲遲未履行只要債務42（四）實際違約當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。（拒絕履行、瑕疵履行、部分履行）履行期對當事人至關重要三、法定解除的情形（四）實際違約履行期對當事人至關重要三、法定解除的情形43思考題（單）1.當事人一方遲延履行合同債務致使不能實現(xiàn)合同目的，對方（）解除合同。A.可直接解除合同B.只能通過人民法院C.經(jīng)催告后D.經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)思考題（單）1.當事人一方遲延履行合同債務致使不能實現(xiàn)合同目44思考題（單）1.甲商場與生產(chǎn)月餅的乙公司在中秋節(jié)前簽訂了月餅銷售合同。合同約定乙公司在中秋節(jié)之前應當向甲商場交付100箱月餅，甲商場貨到付款。由于市場對月餅的需求量極大，乙公司生產(chǎn)的月餅一直供不應求，所以未對甲商場供貨。中秋節(jié)過后兩天，乙公司向甲商場運送了100箱月餅，并要求甲商場按照合同約定立即付款。甲商場當場表示解除合同，并拒絕簽收貨物與付款。下列說法正確的是（）A.甲商場的行為不合法，因為乙公司只是遲延履行罷了B.甲商場的行為合法，因為其行使的是同時履行抗辯權C.甲商場的行為合法，因為乙公司履行遲延致使合同目的不能實現(xiàn)D.甲商場的行為不合法，因為乙公司雖然遲延履行，但甲商場并未依法進行催告思考題（單）1.甲商場與生產(chǎn)月餅的乙公司在中秋節(jié)前簽訂了月餅45（五）法律規(guī)定的其他情形①第69條，不安抗辯權人的解除權；②第219條，租賃合同的承租人因過錯致使租賃物受損，出租人可以解除合同；③第224條，租賃合同的承租人未經(jīng)出租人同意轉租的，出租人可以解除合同；④第248條，融資租賃合同的承租人經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以解除合同；三、法定解除的情形（五）法律規(guī)定的其他情形三、法定解除的情形46思考題(多選題）1.依據(jù)《合同法》的規(guī)定，在哪種情況下，一方當事人無權解除合同（）A.甲、乙簽訂鋼材購銷合同，約定甲4月5日前向乙交付鋼材500噸，貨到付款。過了4月5日后，甲仍未向乙履行交付義務B.甲、乙簽訂鋼材購銷合同，約定甲4月5日前向乙交付鋼材500噸，貨到付款。4月5日，甲向乙交付鋼材450噸，剩余50噸經(jīng)催告后仍不予交付C.甲從乙商店購買電視機一臺，回家后發(fā)現(xiàn)圖像正常，但沒有聲音D.甲從乙商店購買電視機一臺，回家后發(fā)現(xiàn)品質良好只是畫面中有少許“雪花”答案：ABD法定解除權就是法律直接規(guī)定解除的條件，合同的解除是對違約方十分嚴厲的處罰，而且合同是非常嚴肅的，不可能濫用解除權而將合同置于兒戲之中，因此法律對解除權有比較明確的規(guī)定。《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，一方當事人明確表示或者以自己的行為表明不履行主要義務；（三）當事人一方遲延履行主要義務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約情形致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形?！盇選項中，甲未按照合同約定于4月5日前向乙交付鋼材，構成違約。但是一方不履行合同義務，對方并不能由此獲得解除權，必須以盡“催告義務”且忍耐一個“合理期限”為要件，因此此案中甲尚未催告并容忍一定期限，不能當然地獲得合同解除權。B選項中，甲已經(jīng)完成了合同中的主要義務，交付了大部分鋼材。《合同法》第94條第（三）項要求一方當事人遲延履行主要義務，本案中甲已經(jīng)履行了主要義務，雖然仍有小部分義務尚未履行，乙不具有解除權，只能要求甲承擔違約責任。C選項中，乙出賣給甲的電視沒有聲音，這已經(jīng)影響了電視的正常使用，使甲購買電視的目的不能實現(xiàn)，屬于根本違約的情形，符合《合同法》第94條第（四）項“致使合同目的不能實現(xiàn)”的情形，因此甲具有法定解除權。D選項中甲購買到的電視總體品質良好，只是稍有“雪花”，這沒有影響合同目的的實現(xiàn)，也沒有構成根本違約，甲沒有法定解除權。思考題(多選題）1.依據(jù)《合同法》的規(guī)定，在哪種情況下，一47思考題（單選題）2.按照合同，下列選項中當事人享有合同解除權的是（）A.履行期屆滿前，當事人明確表示不履行次要債務B.當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行C.當事人一方遲延履行次要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行D.當事人一方不適當履行債務思考題（單選題）2.按照合同，下列選項中當事人享有合同解除權48四、合同解除的程序（合同法96條）協(xié)議解除約定解除法定解除遵循合同訂立的程序（通過要約和承諾達成合意）由解除權人通知相對人合同自解除通知到達對方時解除1）當事人就解除權有異議時，可請求人民法院或仲裁機構確認解除權2）解除權必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使。（合同法95條）3）解除權行使應當采取法律規(guī)定或約定的方式四、合同解除的程序（合同法96條）協(xié)議解除約定解除法定解除遵49五、合同解除的效力（合同法97條）1、終止履行的效力。合同解除后，未履行的不再履行。2、對于已經(jīng)履行的，當事人可根據(jù)合同履行情況或合同性質特點要求恢復原狀：如返還標的物、取回貨款等補救：如建筑工程合同、技術開發(fā)合同賠償損失注意：合同解除可與損害賠償并存五、合同解除的效力（合同法97條）1、終止履行的效力。合同解50思考題（單選題）1.合同解除引起的法律效力是（）A.合同溯及既往的歸于消滅B.合同面向將來繼續(xù)有效C.尚未履行的應繼續(xù)履行D.尚未履行的應停止履行思考題（單選題）1.合同解除引起的法律效力是（）51復習1、合同終止的概念和原因2、法定解除的情形（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形復習1、合同終止的概念和原因（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同52

甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱買方)與乙電梯有限公司(以下簡稱賣方)2005年11月25日簽訂了一份電梯銷售安裝合同。約定自合同簽訂之日起40天內(nèi)，由買方支付14萬元定金，定金交付5個月內(nèi)買方應向賣方支付貨款16萬元，賣方即可發(fā)貨，安裝驗收合格后付清余款。任何一方違約，需向對方支付違約金20萬元。合同簽訂后，買方又口頭通知賣方，因資金困難，不能支付定金，讓賣方先安排生產(chǎn)，賣方為履行合同，又與丙公司簽訂了銷售合同，并約定了交貨，期限將至，丙公司給賣方發(fā)來通知，告知其定購的電梯已全部生產(chǎn)完畢，包裝待發(fā)，要求賣方支付貨款。而買方于2006年4月25日向賣方致函一份，稱雙方簽訂的電梯銷售安裝合同因合同技術參數(shù)與設計圖紙技術參數(shù)不符及其它諸多因素，要求解除合同。賣方以單方毀約為由向法院起訴，要求買方支付違約金20萬元及賠償損失10萬元。案例分析案例分析53

本案中，當買方在履行給付貨款的義務期限屆滿之前，致函賣方明確表示不履行合同，構成明示預期違約。賣方選擇了起訴，要求按合同約定支付違約金20萬元，法院應該支持。但賣方請求支付10萬元的損失賠償金，由于合同中約定的違約金應當視為對損害賠償金額的預先確定，本案買賣雙方約定的違約金足以彌補賣方的損失，故該請求法院不應支持。參考答案參考答案54

2002年7月，翁某和陳某共同出資購買了位于福建省龍巖市新羅區(qū)鳳凰路40號176.5平方米的國有土地使用權，并辦理了過戶手續(xù)。2002年11月至2003年1月，翁某與陳某出資在上述土地上建成了四層樓房一幢。2003年7月26日，翁某與陳某簽訂一份《鳳凰路40號土地使用權及已建房屋轉讓合同》，約定陳某將其在上述土地使用權及房屋中的份額以175000元轉讓給翁某，翁某應于2003年8月15日前付給陳某165000元。陳某應協(xié)助翁某辦理土地使用權轉讓手續(xù)，并于該土地使用權手續(xù)辦妥之日，由翁某將余款10000元付清。2003年8月15日，翁某沒有按約履行付款義務，陳某亦無向翁某催付上述款項。2004年2月，翁某通知陳某要求其領取房地產(chǎn)轉讓款，未果。之后，陳某兩次向翁某發(fā)函要求解除雙方于2003年7月26日簽訂的合同，被拒。2004年3月，翁某向法院提起訴訟，請求確認上述合同合法有效。陳某則認為，翁某沒有按約付款致使其合同目的落空，該合同已終止。據(jù)此陳某解除合同有理，請求法院駁回翁某的訴訟請求。案例分析案例分析55

法院經(jīng)審理認為，原告翁某與被告陳某簽訂的房產(chǎn)轉讓合同系雙方真實意思表示，其內(nèi)容未違反法律及行政法規(guī)，合法有效，對雙方當事人具有法律約束力。本案原告遲延履行債務，被告并未就此向其催告并給予對方合理的履行期限，而是直接通知原告要求解除轉讓合同，該做法不符合法律規(guī)定，不予支持。據(jù)此，法院根據(jù)《中華人民共和國合同法》的有關規(guī)定，判決支持了原告的訴訟請求。參考答案參考答案56

2004年6月18日，被告新疆西部大眾（集團）有限公司(以下簡稱西部大眾公司)與被告中華聯(lián)合財產(chǎn)保險公司石河子分公司(以下簡稱保險公司)簽訂了《機動車保險合同》。因為原告王齊貴的車輛是掛靠被告西部大眾公司，王齊貴以西部大眾公司的名義向保險公司的業(yè)務員交納了保險費4283.38元。2005年5月，王齊貴的車輛發(fā)生了交通事故，按約定應賠付保險金10690.78元。由于被告西部大眾公司部分掛靠車輛未向保險公司交納保險費，保險公司與西部大眾公司協(xié)商用保險理賠款沖抵西部大眾公司欠交的其他車輛的保險費。之后，西部大眾公司的會計已經(jīng)簽收了保險公司提供的“賠款通知單”和“賠款付據(jù)”，賠付金額為:10690.78元。2006年3月21日，西部大眾公司給原告王齊貴開具了付款金額為10690.78元，同意給付原告。但最終西部大眾公司未給付原告。原告王齊貴起訴請求二被告給付保險理賠金10690.78元，并負擔訴訟費用。案例分析案例分析57

合意抵銷是指只要當事人雙方對抵銷達成一致的意見即可發(fā)生抵銷的效力。本案中，保險公司與西部大眾之間訂立抵銷約定而消滅了雙方之間因保險合同所形成的債的關系。從被告保險公司將“賠款通知單”和“賠款付據(jù)”交給西部大眾公司，西部大眾公司的會計一經(jīng)簽收，雙方的合意抵銷就已生效,且保險公司并未附條件和期限。因此，西部大眾應承擔給付原告王齊貴保險理賠金10690.78元的責任。（新疆伊犁哈薩克自治州司法局）參考答案參考答案58

某物業(yè)公司向洪某借款150萬元人民幣用作流動資金。借款時，物業(yè)公司允諾以商業(yè)銀行租賃的營業(yè)場所的租金來償還借款，并進行了公證，商業(yè)銀行的負責人當時也表示同意。某商業(yè)銀行于2005年5月與該物業(yè)公司簽訂房屋租賃合同，約定物業(yè)公司將其位于某市商業(yè)中心的一樓臨街門面房500平方米出租給該銀行作營業(yè)廳，租金每平方米每月300元人民幣，每半年支付一次。租期5年。該物業(yè)公司因資金緊張，又向該商業(yè)銀行貸款2000萬元人民幣，并提供了商業(yè)用房1000平方米作為抵押，辦理了抵押登記。后物業(yè)公司不能如期償還商業(yè)銀行的貸款。洪某持物業(yè)公司出具的委托書向商業(yè)銀行收取租金時，商業(yè)銀行以物業(yè)公司貸款逾期，租金應與貸款抵銷為由，拒絕向洪某支付租金。洪某持具有執(zhí)行效力的公證債權文書，申請法院強制執(zhí)行商業(yè)銀行未付租金。法院對物業(yè)公司租賃給銀行的門面房500平方米予以查封，并進行評估、拍賣。人民法院在查封的同時向銀行送達了協(xié)助執(zhí)行通知書，并凍結了商業(yè)銀行未支付給物業(yè)公司的租金。執(zhí)行過程中，商業(yè)銀行以貸款應與租金抵銷為由向法院提出異議。案例分析案例分析59

根據(jù)我國《合同法》第九十九條關于行使抵銷權的規(guī)定，抵銷權行使的前提是當事人互相負有債務，且債務均已到期。因此，商業(yè)銀行可對已到期的應當支付的租金與對物業(yè)公司的貸款債權進行抵銷。這部分租金，法院雖然下達了協(xié)助執(zhí)行通知書并予以凍結，但是，不能因此而剝奪商業(yè)銀行的抵銷權，商業(yè)銀行對此可以提出異議。對于尚未到期的租金，因不符合《合同法》關于抵銷權行使的條件，則不能行使抵銷權。在法院查封、凍結前，銀行對已到期的債務與已到期的債權進行抵銷，實際上是一種自力救濟的行為。但是對于法院查封后尚未到期的租金，也就是物業(yè)公司的債權，面臨的不止商業(yè)銀行的貸款債務，還有其他債務，在這種情況下如果允許債權人之一的銀行行使抵銷權的話，對于其他債權人是不公平的。銀行的貸款債權與其他人的普通債權是平等的，在法院對銀行所負的未到期債務予以司法限制后，銀行可以通過依法處置物業(yè)公司的抵押房產(chǎn)來實現(xiàn)其債權。所以，對于未到期的租金商業(yè)銀行不能行使抵銷權。（北京鐵路運輸中級法院）參考答案參考答案60第7節(jié)違約責任第7節(jié)違約責任61一、違約責任違約責任的概念違約責任的承擔者違約責任的承擔方式二、不可抗力構成條件法律后果及應盡義務一、違約責任62一、違約責任的概述1、違約責任的概念是指合同當事人違反合同義務所應承擔的法律責任。一、違約責任的概述1、違約責任的概念63[相關法理]

違約責任以合同有效成立為前提，若合同不成立、不生效、無效、被撤銷，縱使當事人有過失，對方有損失，也不發(fā)生違約責任，應為締約過失責任。違約責任以當事人違約為前提。若合同有效成立后，各當事人依照《合同法》第60條的要求，全面履行自己的義務，包括主給付義務與附隨義務，則也不會發(fā)生違約責任。

違約責任的效力原則上只及于合同相對人，不涉及第三人。

1.是假借訂立合同，惡意進行磋商。2.是故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。3.是泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。4.是有其他違背誠實信用原則的行為。[相關法理]違約責任以合同有效成立為前提，若64歸責原則

《合同法》第107條規(guī)定，原則上采無過錯原則，但有例外。違約責任的構成要件只有一個，即一方有違約行為。至于是否需要以有損害發(fā)生為要件，則視承擔哪一種違約責任形式而定。如損害賠償責任需以有損害發(fā)生為要件，但定金責任則不需要這一要件。

歸責原則《合同法》第107條規(guī)定，原則上采無過錯原則，但有65

作為例外，《合同法》分則中下列有名合同的違約責任采過錯原則：1．贈與合同：《合同法》第189條。因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損,滅失的,贈與人應當承擔損害賠償責任.2．客運合同中承運人對旅客自帶物品的毀損責任：《合同法》第303條第1款。在運輸過程中旅客自帶物品毀損,滅失,承運人有過錯的,應當承擔損害賠償責任。3．保管合同：《合同法》第374條。保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損，滅失的，保管人應當承擔賠償責任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔賠償責任。4．倉儲合同：《合同法》第394條。儲存期間，因保管人保管不善造成保管物毀損，滅失的，保管人應當承擔賠償責任。因倉儲物的性質、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質、毀損的，保管人不承擔賠償責任。5．委托合同：《合同法》第406條。

作為例外，《合同法》分則中下列有名合同的違約責任采過錯原662、違約責任的嚴格責任原則當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。《合同法》規(guī)定的違約責任不要求證明行為人在主觀上是否存在過錯，而只要行為人沒有履行合同或者履行合同不符合約定，就應當承擔違約責任。一、違約責任的概述2、違約責任的嚴格責任原則一、違約責任的概述67[例]甲公司與乙公司(建筑企業(yè))于2007年4月簽訂一買賣合同，約定2007年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100噸。同年5月初，甲公司所在地發(fā)生洪水災害，甲公司未將受災之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。同年9月30日，甲公司發(fā)貨，同時致函乙公司，說明因受水災而遲延交貨事實。乙公司因延期收到水泥而影響工程進度，被發(fā)包方扣罰工程款1萬元。有關該案的正確表述是：()

A．甲公司因不可抗力而延遲交貨，對乙公司被扣罰的1萬元損失不承擔賠償責任

B．甲公司因不可抗力而延遲交貨，對乙公司被扣罰的1萬元只承擔部分賠償責任

C．甲公司在取得主管機關有關災情的證明后，免予承擔賠償乙公司1萬元損失的責任

D．由于甲公司未能及時通知乙公司不能按時交貨，故應向乙公司承擔1萬元損失的賠償責任

[例]甲公司與乙公司(建筑企業(yè))于2007年4月簽訂一68[例]根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該規(guī)定采用的民事責任歸責原則是什么?()

A．過錯責任原則B．過錯推定原則

C.公平責任原則D．無過錯責任原則

[答案]D[例]根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者69二、違約責任的承擔者1、一方違約時違約責任的承擔當事人一方不履行合同義務或者履行合同一無不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。二、違約責任的承擔者1、一方違約時違約責任的承擔702、雙方違約時違約責任的承擔當事人雙方都違反合同的，應當各自承當相應的責任。由此規(guī)定可見，雙方當事人在履行合同中都沒有按照合同約定履行義務，則雙方當事人都應當承擔相應的違約責任。二、違約責任的承擔者2、雙方違約時違約責任的承擔二、違約責任的承擔者713、由于第三人的原因造成違約時違約責任的承擔當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。由此規(guī)定可見，只要合同一方當事人沒有履行合同規(guī)定的合同義務，或者履行合同義務不符合合同約定，就要承擔相應的違約責任。二、違約責任的承擔者3、由于第三人的原因造成違約時違約責任的承擔二、違約責任的承72三、違約責任的承擔方式三、違約責任的承擔方式73三、違約責任的承擔方式1、繼續(xù)履行是指當事人一方不履行合同或者履行合同義務不符合約定時，另一方當事人可以要求其在合同履行期限屆滿后繼續(xù)按照合同所約定的主要條件繼續(xù)完成合同義務的行為。三、違約責任的承擔方式1、繼續(xù)履行74

(1)標的物為特定物的，滅失后可免除繼續(xù)履行責任。

(2)金錢之債及種類物之債的債務人不履行的，非違約方可要求其繼續(xù)履行，但有三種除外情形(見《合同法》第110條)。

(3)繼續(xù)履行可與遲延履行違約金并存(見《合同法》第114條3款)。繼續(xù)履行

(1)標的物為特定物的，滅失后可免除繼續(xù)履行責任。

752、采取補救措施是指違約方采取的繼續(xù)履行、支付賠償金、支付違約金、支付定金方式以外的其他補救措施，其目的在于消除、減輕因違約給對方當事人造成的損失。三、違約責任的承擔方式2、采取補救措施三、違約責任的承擔方式76

(1)采取補救措施專門適用于一方瑕疵給付的違約行為(《合同法》第111條)。

(2)《產(chǎn)品質量法》、《消費者權益保護法》有特別規(guī)定的，適用特別法如《消費者權益保護法》第45條1款規(guī)定，保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，應予更換或退貨。

(3)采取補救措施與賠償損失可并存(《合同法》第112條）。采取補救措施

(1)采取補救措施專門適用于一方瑕疵給付的違約行為77[例]甲從乙汽車銷售公司買回一輛轎車從事出租，不久發(fā)現(xiàn)發(fā)動機有毛病。甲請求乙修理完好后，舉證：一是為修車往返費用300元，二是修理期間耽誤甲少掙凈收入1000元。問：甲可否要求乙賠償以上兩損失?

[答案]可以[例]甲從乙汽車銷售公司買回一輛轎車從事出租，不久發(fā)現(xiàn)783、賠償損失當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。三、違約責任的承擔方式3、賠償損失三、違約責任的承擔方式79賠償損失《消費者權益保護法》第49條的規(guī)定以及《商品房買賣合同解釋》第8條、第9條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或服務有欺詐行為的，應當賠償消費者的金額為消費者購買商品的價款或接受服務的費用的一倍，簡稱雙倍賠償；現(xiàn)實財產(chǎn)的減少，又稱直接損失；締約時可以預見到的履行利益，又稱可得利益或間接損失。賠償損失《消費者權益保護法》第49條的規(guī)定以及《商品房買賣合80[例]甲公司與乙公司(建筑企業(yè))于2007年4月簽訂一買賣合同，約定2007年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100噸。同年5月初，甲公司所在地發(fā)生洪水災害，甲公司未將受災之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。同年9月30日，甲公司發(fā)貨，同時致函乙公司，說明因受水災而遲延交貨事實。乙公司因延期收到水泥而影響工程進度，被發(fā)包方扣罰工程款1萬元。有關該案的正確表述是：()

A．甲公司因不可抗力而延遲交貨，對乙公司被扣罰的1萬元損失不承擔賠償責任

B．甲公司因不可抗力而延遲交貨，對乙公司被扣罰的1萬元只承擔部分賠償責任

C．甲公司在取得主管機關有關災情的證明后，免予承擔賠償乙公司1萬元損失的責任

D．由于甲公司未能及時通知乙公司不能按時交貨，故應向乙公司承擔1萬元損失的賠償責任

答案：D[例]甲公司與乙公司(建筑企業(yè))于2007年4月簽訂一81

[例]甲為一蔬菜種植公司，乙為蔬菜銷售商，丙為某大學食堂。乙、丙于12月1日訂立合同，約定乙于12月30日前交付蘿卜1萬斤，價0．8元／斤；一方違約，承擔違約金300元。甲、乙于12月2日訂立合同，約定甲于12月25日前交付蘿卜1萬斤，價0．6元／斤。甲、乙締約時，乙曾出示乙、丙合同給甲看。后甲遲至12月底仍未交付蘿卜，后甲告知乙不能交付。由于甲不交付，致使乙亦不能履行其與丙的合同，對丙承擔違約金300元。另外，乙舉證自己在12月25日前后為準備履行與甲的合同，花去各項費用75元。問：乙可要求甲賠償多少錢。

A．2000元B．2300元

C．2375元D．2075元

答案：C[例]甲為一蔬菜種植公司，乙為蔬菜銷售商，丙為某大82[例3]設例2中乙、丙締約在后。甲違約后，乙舉證，因甲違約，致使自己損失可得利益10萬元，因為乙撞了大運，與丙訂立了一份1萬斤蘿卜的買賣合同，每斤價10．6元。問：乙可否就10萬元可得利益向甲主張?[例3]設例2中乙、丙締約在后。甲違約后，乙舉證，因甲違83四、違約金1、違約金的概念是指當事人在合同中約定的或者由法律所規(guī)定的，一方違約時應向對方支付一定數(shù)量的貨幣。四、違約金1、違約金的概念842、違約金的性質違約金屬于承擔違約責任的一種形式。它是一種以補償性為主、懲罰性為輔的違約責任承擔形式。對于約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，人民法院或仲裁機構可予以增加或適當減少，但沒有要求必須相等。四、違約金2、違約金的性質四、違約金85【補充】非違約方的態(tài)度當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償，當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。四、違約金【補充】非違約方的態(tài)度四、違約金86五、定金1、定金的概念是指合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙方的約定，由當事人一方在合同訂立時或者訂立后履行前，按照合同標的額的一定比例，預先給付對方當事人的金錢。債務人履行債務后，定金應當作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應該雙倍返還定金。五、定金1、定金的概念872、定金與預收款預收款是指在消費活動中，消費者在得到所需某項商品或接受某項服務以前，先向經(jīng)營者支付一筆貨款，然后經(jīng)營者在一定期限內(nèi)向消費者提供商品或者服務的情形。五、定金2、定金與預收款五、定金88定金與預收款的區(qū)別：1）定金是合同擔保的一種方式；而預收款則無擔保的性質。2）定金只是價款或服務費的一部分，是按照合同標的額的一定比例支付的，一般不超過合同標的額、《合同法》規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％；而預收款可以是價款的全部或更多，即所謂的“多退少補”。3）當發(fā)生違約時，預收款只要如數(shù)退還并承當該款項的利息即可；而定金或是加倍返還，或者是無權要求返還。即兩者的法律后果是不同的。定金與預收款的區(qū)別：893、定金與違約金的選用當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。只能適用一項條款。五、定金3、定金與違約金的選用五、定金90[例]甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果,乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么?()A.請求甲雙倍返還定金8萬元B.請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元C.請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元D.請求甲支付違約金6萬元答案：C[例]甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付91[提示]本題可作如下分析：

①若選擇定金罰則，則為4×2=8萬元；

②若選擇違約金，則為6+4=10萬元；

③但禁止“并用式”選擇，即6+4×2=14萬元。

難點在第②處，千萬記住，選擇了違約金責任后，原定金收受方還是要將定金原價返還的，“6十4”之意不是違約金與定金罰則并用，而是只適用違約金責任。

合同終止與糾紛課件92

4、違約金與補償性法定損害賠償金(以下簡稱“賠償金”)

依《合同法)第114條第2款，將二者關系描述如下：(1)違約金<損失，可要求增加；(2)違約金>損失(過分高于損失)，可要求予以適當減少；(3)違約金>損失(高于損失但不過分)，適用違約金。

4、違約金與補償性法定損害賠償金(以下簡稱“賠償金”)93[例2]甲、乙訂立標的額為100萬元的合同，約定一方違約應承擔5萬元違約金。后甲違約，致乙損失為4萬元。問：乙至多可請求甲承擔多大的違約責任?[答案]5萬元。[例2]甲、乙訂立標的額為100萬元的合同，約定一方違約943．違約金、賠償金與定金并存三者同時出現(xiàn)的，要分兩步走：(1)比較違約金、損失(賠償金)的大小，以確定違約金的適用數(shù)額。(2)違約金一定，比較定金數(shù)額，從中選出一個有利于非違約方的方案來。3．違約金、賠償金與定金并存95[例]甲、乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總價的5％。同時，甲向乙給付定金5000元。后乙違約，給甲公司造成損失2萬元。乙公司應依法向甲公司償付：A.2萬元B.3.5萬元C.2.5萬元D.3萬元合同終止與糾紛課件96剖析如下：第一步,確定違約金為1萬元,損失2萬元,定金5000元,且定金沒有超過貨款總額的20％限制(20萬元×20％=4萬元)。第二步,確定違約金與損害賠償金之關系：違約金(1萬元)<損失(2元),應予增加到2萬元,故適用的違約金數(shù)額為2萬元。第三步,從違約金與定金罰則選出一個有利于甲的方案：若選擇定金罰則：5000元×2=1萬元；若選擇違約金責任：2萬元+5000元=2．5萬元。比較：2．5萬元>1萬元。第四步：抉擇：2．5萬元。第五步：確定答案：C項。

剖析如下：97

2007年5月，勝光公司與木馬安裝公司簽訂空調購銷安裝合同一份，委托木馬安裝公司安裝廠房、辦公室及職工宿舍的空調工程，雙方于報價單中就空調的型號、單價等進行了約定，工程報價為22萬元，按實結算。勝光公司應于合同簽訂后先付18萬元設備款，并付定金2萬元，余款在工程安裝完畢并正常運行6個月后給付。木馬安裝公司在收款后20日內(nèi)應完成設備的訂貨任務并將空調運至施工現(xiàn)場，進場后20日內(nèi)空調工程安裝完畢。雙方約定，如有違約，按合同法規(guī)定承擔違約責任。合同簽訂當日，勝光公司向木馬安裝公司支付了18萬元設備款及定金2萬元。木馬安裝公司收款后，至今未完成訂貨任務，更未組織安裝，給勝光公司在夏日的生產(chǎn)帶來嚴重困難。勝光公司遂向本會申請仲裁，請求解除合同，并返還設備款18萬元，雙倍返還定金4萬元。案例分析案例分析98

木馬安裝公司至今未將空調運至現(xiàn)場，也未組織施工，未能按約完成空調購銷安裝工程，延遲履行合同規(guī)定的義務，已構成嚴重違約，使得合同目的不能實現(xiàn)，依據(jù)合同法的規(guī)定，勝光公司有權解除合同，并要求返還設備款。同時依照合同法的規(guī)定，收受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。綜上，勝光公司的請求于法有據(jù)，應予支持。（揚州仲裁委員會）參考答案參考答案99六、預期違約1、預期違約的概念是指在合同訂立之后、履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的行為。其目的在于使可能受損失方提前獲得法律上的救濟，防止其蒙受本來可以避免的損失。六、預期違約1、預期違約的概念1002、預期違約的構成要件預期違約的必須是合法有效的合同，這是合同履行的前提。預期違約行為必須是發(fā)生在合同成立生效后，且在合同履行期限屆滿之前。預期違約必須由表明當事人不履行合同義務的事實發(fā)生。六、預期違約2、預期違約的構成要件六、預期違約1013、預期違約的法律后果《合同法》規(guī)定了一方當事人有權請求預期違約行為人承擔違約責任。經(jīng)人民法院或仲裁機構對事實進行審理后，可以判令預期違約方承擔違約責任。六、預期違約3、預期違約的法律后果六、預期違約102不可抗力不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的，不是由于當事人一方的故意或過失所造成的，對其發(fā)生以及造成的后果是當事人不能預見、不能控制、不能避免并不能克服的。引起不可抗力的原因有兩種：一是自然原因，如洪水、暴風、地震、干旱、暴風雪等人類無法控制的大自然力量所引起的災害事故；二是社會原因，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止令等引起的。在實踐中，對不可抗力的認定是很嚴格的，要與商品價格波動、匯率變化等正常的貿(mào)易風險區(qū)別開來。不可抗力不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的，不是由于當事人一103舉例：基金合同中的不可抗力定義——指任何無法預見、無法克服、無法避免的事件和因素，包括但不限于洪水、地震及其他自然災害、戰(zhàn)爭、疫情、騷亂、火災、政府征用、沒收、法律變化、突發(fā)停電或其他突發(fā)事件、證券交易場所非正常暫停或停止交易等。不可抗力舉例：基金合同中的不可抗力定義——指任何無法預見、無法克服、1041.不可抗力的構成條件1）不可預見性2）不可避免性3）不可克服性不可抗力1.不可抗力的構成條件不可抗力1052.不可抗力的法律后果因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。不可抗力2.不可抗力的法律后果不可抗力1063、遭遇不可抗力一方當事人的義務(1)及時通知義務不可抗力發(fā)生后，遭遇不可抗力的一方應當及時通知對方，向對方通報自己不履行或者不能完全履行或者延遲履行合同的情況和理由，以期得到對方的協(xié)助，共同采取措施，防止和減少損失。遭遇不可抗力的一方若不及時履行通知義務，則不能不分或者全部免除責任。(2)提供證明義務不可抗力發(fā)生后，遭遇不可抗力的一方當事人應當在合理期限內(nèi)提供有關機構的證明，以證明不可抗力時間發(fā)生及影響當事人履行合同的具體情況。依據(jù)合同實踐及《合同法》的規(guī)定，證明應當采用書面形式，而且應當在合理的期限內(nèi)提供。這是法定的義務。如果當事人沒有履行這兩項義務，則不能不分或全部免除違約責任。不可抗力3、遭遇不可抗力一方當事人的義務不可抗力107練習題1.某工程在9月10日發(fā)生了地震災害迫使承包人停止施工。9月15日發(fā)包人與承包人共同檢查工程的損害程度，并一致認為損害程度嚴重，需要拆除重建。9月17日發(fā)包人將依法單方解除合同的通知送達承包人，9月18日發(fā)包人接到承包人同意解除合同的回復。依據(jù)《合同法》的規(guī)定，該施工合同解除的時間應為()。A.9月10日B.9月15日C.9月17日D.9月18日

【答案】C本題考核的是合同解除中解除權行使的方式。《合同法》笫96條規(guī)定：“當事人一方依照《合同法》主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。”本題中解除合同的通知在9月17日送達承包人的，因此合同解除的時間應為9月17日。

答案：C練習題1.某工程在9月10日發(fā)生了地震災害迫使承包人停止施工108練習題2.根據(jù)《合同法》的相關規(guī)定，下列施工合同履行過程中發(fā)生的情形，當事人可以解除合同的有()。A.發(fā)生泥石流將擬建工廠選址覆蓋B.由于報價失誤，施工單位在訂立合同后表示無力履行C.建設單位延期支付工程款，經(jīng)催告后同意提供擔保D.施工單位施工組織不力，導致工程工期延誤，使該項目已無投產(chǎn)價值E.施工單位未經(jīng)建設單位同意，擅自更換了現(xiàn)場技術人員【答案】ABD有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。答案：ABD練習題2.根據(jù)《合同法》的相關規(guī)定，下列施工合同履行過程中發(fā)109練習題3.根據(jù)《合同法》，當事人一方解除合同的情形有()。A.當事人一方發(fā)生合并、分立B.由于不可抗力致使合同不能履行C.作為當事人一方的公民死亡D.當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行E.法定代表人變更【答案】BD本題考核的是解除合同的情形。當事人一方發(fā)生合并、分立后，合同責任由合并、分立后的當事人承擔?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以解除合同?！薄逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(5)法律規(guī)定的其他情形。答案：BD練習題3.根據(jù)《合同法》，當事人一方解除合同的情形有(1103.8合同糾紛處理方法Contractdisputeprocessingmethod3.8合同糾紛處理方法Contractdisputepr111合同缺陷的補充和解釋合同缺陷的修正包括漏洞補充和歧義分析。1．漏洞補充根據(jù)《合同法》第61條、62條的規(guī)定，補充合同漏洞有三種方式：1）約定補充2)解釋補充

（?。┌凑蘸贤嘘P條款確定。合同條款雖可相互獨立，但更相互關聯(lián)。例如，履行方式條款與履行地點條款、合同價款等就存在較為密切的聯(lián)系。如果履行地點不明，但合同規(guī)定了履行方式，就有可能從中確定履行的地點。（ⅱ）根據(jù)交易習慣確定。此處的交易習慣既包括某種行業(yè)或者交易的慣例，也包括當事人之間已經(jīng)形成的習慣做法。合同缺陷的補充和解釋1123)法定補充所謂法定補充，是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，對合同的漏洞加以補充。現(xiàn)分述如下:（1）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。質量等級要求不明確的，最低應當按質量合格的標準進行施工，不允許質量不合格的工程交付使用。如發(fā)包方要求質量等級為優(yōu)良的，承包方可適時主張優(yōu)質優(yōu)價。（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定執(zhí)行。工程價款不明確的，根據(jù)國家建設標準定額進行計算。3)法定補充1133)法定補充

（3）合同工期不明確的，除國務院另有規(guī)定的以外，應當執(zhí)行各省、市、自治區(qū)和國務院主管部門頒發(fā)的工期定額，按照工期定額計算得出合同工期。法律暫時沒有規(guī)定工期定額的特殊工程，合同工期由雙方協(xié)商。協(xié)商不成的，報建設工程所在地的定額管理部門審定。（4）付款期限不明確的，則開工前發(fā)包方即應支付進場費和工程備料款；根據(jù)承包方的工作報表，經(jīng)審核后即應撥付工程進度款，以免影響后續(xù)施工；工程竣工后，工程造價一經(jīng)確認，即應在合理的期限內(nèi)付清。（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

3)法定補充1142．歧義解釋1）解釋原則根據(jù)工程施工合同的國際慣例，合同文件間的歧義一般按“最后用語規(guī)則”進行解釋，合同文件內(nèi)歧義一般按“不利于文件提供者規(guī)則”進行解釋。

前者是FIDIC在合同文件的優(yōu)先解釋順序中確立的規(guī)則，即認為“每一個被接納的文件都被看作一個新要約,這樣最后一個文件便被看作為收到者以沉默的方式接受”,也就是后形成的合同文件優(yōu)先于先形成的合同文件。后者為英國土木工程師學會制定的新版施工合同文本NEC確立的規(guī)則，實質是對定式合同的一種限制，作為一方憑借自己的實力將有歧義條款強加給另一方的一種平衡。2．歧義解釋115下雨天留客天留人不留無雞鴨也可無魚肉也可唯白菜豆腐不可少不得一文工錢立字為據(jù)不可反悔下雨天留客天留人不留1162．歧義解釋1）解釋方法（?。┰~句解釋

即首先應當確定當事人雙方的共同意圖，據(jù)此確定合同條款的含義。如果仍然不能作出明確解釋，就應當根據(jù)與當事人具有同等地位的人處于相同情況下可能作出的理解來進行解釋。其規(guī)則有：①排他規(guī)則

如果合同中明確提及屬于某一特定事項的某些部分而未提及該事項的其他部分，則可以推定為其他部分已經(jīng)被排除在外。例如，某承包商與業(yè)主就某酒樓的裝修工程達成協(xié)議。該酒樓包括兩個大廳、二十個包廂和一個歌舞廳，在簽訂的合同中沒有對該酒樓是全部裝修還是部分裝修作出具體規(guī)定，在招標文件的工程量表中僅僅開列了包括大廳和包廂在內(nèi)的工程的裝修要求，對歌舞廳未作要求。在工程實施過程中雙方產(chǎn)生爭議。根據(jù)上述規(guī)則，應當認為該裝修合同中未包含歌舞廳的裝修在內(nèi)。2．歧義解釋117②合同條款起草人不利規(guī)則雖然合同是經(jīng)過雙方當事人平等協(xié)商而作出的一致的意思表示，但是在實際操作過程中，合同往往是由當事人一方提供的，提供方可以根據(jù)自己的意愿對合同提出要求。這樣，他對合同條款的理解應該更為全面。如果因合同的詞義而產(chǎn)生爭議，則起草人應當承擔由于選用詞句的含義不清而帶來的風險。③主張合同有效的解釋優(yōu)先規(guī)則雙方當事人訂立合同的根本目的就是為了正確完整地享有合同權利，履行合同義務，即希望合同最終能夠得以實現(xiàn)。如果在合同履行過程中雙方產(chǎn)生爭議：其中有一種解釋可以從中推斷出若按照此解釋合同仍然可以繼續(xù)履行；而從其他各種對合同的解釋中可以推斷出合同將歸于無效而不能履行。此時，應當按照主張合同仍然有效的方法來對合同進行解釋。②合同條款起草人不利規(guī)則118（ⅱ）整體解釋

即當雙方當事人對合同產(chǎn)生爭議后，應當從合同整體出發(fā)，聯(lián)系合同條款上下文，從總體上對合同條款進行解釋，而不能斷章取義，割裂合同條款之間的聯(lián)系來進行片面解釋。整體解釋原則包括：①同類相容規(guī)則

即如果有兩項以上的條款都包含同樣的語句，而前面的條款又對此賦予特定的含義，則其他所出現(xiàn)的條款所表達出來的含義可以推斷出和前面一樣。

②非格式條款優(yōu)先于格式條款規(guī)則

即當格式合同與非格式合同并存時，如果格式合同中的某些條款與非格式合同相互矛盾時，應當按照非格式條款的規(guī)定執(zhí)行。（ⅱ）整體解釋119（ⅲ）合同目的解釋即肯定符合合同目的的理解，排除不符合合同目的的解釋。例如在某裝修工程合同中沒有對材料的防火阻燃等要求進行事先約定，在施工過程中，承包商采用了易燃材料，業(yè)主對此產(chǎn)生異議。在此案例中，雖然業(yè)主未對材料的防火性能作出明確規(guī)定，但是，根據(jù)合同目的，裝修好的工程必須符合我國消防法的規(guī)定。所以，承包商應當采用防火阻燃材料進行裝修。（ⅲ）合同目的解釋120（ⅳ）交易習慣解釋即按照該國家、該地區(qū)、該行業(yè)所采用的慣例進行解釋。運用交易習慣解釋時，應遵循以下規(guī)則：①必須是雙方均熟悉該交易時，方可參照交易習慣；②交易習慣是雙方已經(jīng)知道或應當知道而沒有明確排斥者；③交易習慣依其范圍可分為一般習慣、特殊習慣及當事人之間的習慣。在合同沒有明示時，當事人之間的習慣應優(yōu)先于特殊習慣，特殊習慣應優(yōu)先于一般習慣。（ⅴ）誠實信用原則解釋誠實信用原則是合同訂立和合同履行的最根本的原則，因此，無論對合同的爭議采用何種方法進行解釋，都不能違反誠實信用原則。（ⅳ）交易習慣解釋1212）土木工程對合同文件解釋的慣例（?。┖贤募?yōu)先順序①施工合同協(xié)議書；②中標通知書；③投標書及其附錄；④施工合同專用條件；⑤