行政法學(xué)筆記范本參考

行政法學(xué)第一章 行政法概述一、法、法律與法（一）法、法律與法學(xué)的概念法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的反映統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系法律是國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法的表現(xiàn)形式。法學(xué)是研究法律這一社會現(xiàn)象發(fā)生發(fā)展變化及消亡規(guī)律的學(xué)說。（二）法、法律與法學(xué)的關(guān)系：法學(xué)究研法、法表現(xiàn)法律（三）法學(xué)學(xué)科體系理論法學(xué)：法學(xué)基礎(chǔ)理論，比較法學(xué)總論歷史法學(xué)：中國法律制度史 ，外國法律制度史，中國法律思想史，外國法律思史。應(yīng)用法學(xué)：中國應(yīng)用法學(xué)，國際應(yīng)用法學(xué)1法在社會中的調(diào)節(jié)作用 2 在物質(zhì)世界的調(diào)節(jié)作用 3在人文社會的調(diào)節(jié)作用三、行政法的含義（一）行政的概念我國古代對行政的理解：在我國古籍中，行政一詞通常是指行使國家政權(quán)。行政概念的不同理解一種把行政看成與國家沒有專門、特定聯(lián)系的管理，即一般的社會管理。另一種解釋把行政看成是國家的一種專有活動，認(rèn)為只有國家的活動才是行政，一般社會組織和個人的活動——哪怕是管理活動——不屬行政。關(guān)于行政是國家哪些活動的問題上，有三種不同的觀點(diǎn)。①“廣義的行政”，認(rèn)為國家的一切活動和作用都是行政，“目的實(shí)現(xiàn)說”便屬此例。②“狹義的行政”。一部分是國家意志的制定和表達(dá)，另一部分是國家意志的執(zhí)行和推行，行政便是后一部分的國家活動。③“最狹義的行政”。它認(rèn)為國家的活動可以分為三部分，即立法活動、司法活動和行政活動，行政是除立法活動、司法活動之外的一切國家活動，即行政活動。行政就是國家行政主體依法對國家和社會事務(wù)進(jìn)行組織和管理的活動。換句話說，行政是國家行政主體實(shí)施國家行政權(quán)的行為。因此行政法上的行政應(yīng)包括以下含義：行政的主體主要是各級國家行政機(jī)關(guān) (主體)政府行政管理活動的發(fā)生依據(jù)是依法享有的行政權(quán) (依據(jù))政府管理活動必須依法進(jìn)行的涉及）活動，行政主體的非管理活動（如借用、租賃、買賣等）不屬于行政。(二）行政的特征1.行政具有國家意志性。 2.行政具有執(zhí)行性。 3.行政具有法律性。 4.行政具有強(qiáng)性。（三）行政法的概念 :我國指調(diào)整行政關(guān)系的規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。（四）行政法的調(diào)整對象行政管理關(guān)系是行政主體在行使行政職權(quán)過程中與行政相對人發(fā)生的各種關(guān)系。行政法制監(jiān)督關(guān)系：是行政法制監(jiān)督主體在對行政主體國家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法對行政職權(quán)行使者及其所實(shí)施的行政行為進(jìn)行法制監(jiān)督的國家機(jī)關(guān)。行政救濟(jì)關(guān)系4.內(nèi)部行政關(guān)系四、行政法律關(guān)系（一）行政法律關(guān)系概念行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。（二）行政法律關(guān)系特征行政法律關(guān)系主體上的特征（1）主體的恒定性與不可轉(zhuǎn)化性（ 2）主體資格的受限制性（ 3）主體地位的不對性內(nèi)容上的特征：（ 1）內(nèi)容的法定性 （2）內(nèi)容處分上的有限性（3）糾紛處理的特殊性，表現(xiàn)為糾紛處理的不可調(diào)解性（三）行政法律關(guān)系的構(gòu)成： 1.主體2.客體：物、行為、精神財(cái)富 3.內(nèi)五、行政法的法源（一）行政法的一般法源1.制定法 2.判例法 3.習(xí)慣或慣例 4.行政法理 5.條約協(xié)定（二）我國行政法的法源1.憲法 2.法律3.行政法規(guī)部門規(guī)章 4.地方性法規(guī)自治條例單行條例 5.地方政府章6.條約協(xié)定 7.經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的市人民政府規(guī)章六、行政法的特征（一）形式上的特征1.沒有統(tǒng)一的完整的實(shí)體行政法典 2.有統(tǒng)一的行政程序法典。（二）內(nèi)容上的特征：1.行政法涉及領(lǐng)域廣泛，內(nèi)容豐富。 2.具有很強(qiáng)的變動性。 3.常集實(shí)體與程序于一身七、行政法的內(nèi)容行政法基本理論行政組織法：行政機(jī)關(guān)組織法、公務(wù)員法、行政編制法為行政救濟(jì)法：行政復(fù)議、行政訴訟、行政賠償?shù)诙?行政法基本原一、行政法基本原則概（一）行政法基本原則概念指貫穿在一國行政法中指導(dǎo)與統(tǒng)帥具體行政法律規(guī)范，并由它們所體現(xiàn)的基本精神，是要求所有行政主體在國家行政管理中必須遵守的基本行為準(zhǔn)則。（二）國外行政法基本原則的現(xiàn)狀英國：越權(quán)無效 ，自然公正美國：“聯(lián)邦主義”、“分權(quán)主義”、 “法治主義”法國：“行政法治” 4 ．德國：合法性原則、比例原則5．日本：“法治行政” （1）法律保留 （2）法律優(yōu)先 （3）司法救二、我國行政法基本原則（一）行政合法原則行政合法原則的前提行政合法的前提很多 ,首要的是所依之法必須是良法。良法應(yīng)具備以下條件：（1）合憲性；（2）法律之間在縱向上銜接，在橫向上左右和諧，共同構(gòu)成一個完整的法律體系,法律之間不存在沖突。依法行政的憲政基礎(chǔ)——現(xiàn)代憲政所包含的民主、法治和人權(quán)原則與理念作為依法行政度前提的民主①根據(jù)近代以來的民主理念，人民是國家的主人，國家的主權(quán)屬于抽象的人民全體：但是，人民作為一個抽象的主體，又必須通過憲法和法律將管理國家事務(wù)的權(quán)力授予具體的國家機(jī)關(guān)和官員。 ②行政權(quán)的行使必須尊重民意，保障行政權(quán)的運(yùn)行過程中公眾參與。③行政權(quán)的行使必須接受公眾的監(jiān)督。作為依法行政機(jī)制保障的法治表現(xiàn)為對專制權(quán)力的決然否定和對民主政治的完善與維護(hù)，在價值取向上，意味對正義的追求和對平等自由權(quán)力的保護(hù)。憲政是法治的基本標(biāo)志，法治是憲政的必然結(jié)果。法治原則的核心是行政權(quán)要受法律的控制，因?yàn)樾姓?quán)是國家權(quán)力中最活躍的權(quán)力，是最需自由空間又最易膨脹，最需要控制但又最難以控制的權(quán)力。作為依法行政價值追求的人權(quán)人權(quán)是指人作為人應(yīng)該享有的權(quán)利，是人在社會中應(yīng)享有的政治經(jīng)濟(jì)和文化等各項(xiàng)自由平等權(quán)利的總稱。人權(quán)具有三種形態(tài)：應(yīng)有人權(quán)法定人權(quán) 和實(shí)有人權(quán) 。應(yīng)有人構(gòu)成公民基本權(quán)利的基礎(chǔ)和源泉，公民基本權(quán)利是由應(yīng)有人權(quán)所衍生的法定人權(quán)。實(shí)有人權(quán)是公民在社會生活中實(shí)際享有權(quán)利的狀況。憲法是應(yīng)有人權(quán)向法定人權(quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵，憲政是法定人權(quán)向?qū)嵱腥藱?quán)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵。行政合法原則的內(nèi)容（1）行政主體的行政職權(quán)由法設(shè)定與依法授予。（ 2）行政主體實(shí)施行政行為必須依照和遵守行政法律規(guī)范。（ 3）行政主體的行政行為違法無效。（ 4）行政主體必須違法的行政行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （5）行政主體的一切行政行為（法律另有規(guī)定的除外）必須接受人大、行政和司法監(jiān)督。依法行政與中國人文基礎(chǔ)——中國人文基礎(chǔ)與依法行政理念的沖突（1）儒家思想的影響（ 2）中國人的性格特征（ 3）中國的文化基礎(chǔ)（ 4）封建宗法想影響（二）行政合理性原則行政合理性原則的確立行政合理性原則（ thePrincipleofReasonableness ）是與行政合法性原則相并列一項(xiàng)基本原則，而且又是對行政合法性原則的補(bǔ)充。它要求行政主體的行政行為不僅是合法，而且同時要合理。違反合法性原則將導(dǎo)致行政違法，違反合理性原則便將導(dǎo)致行政不當(dāng)。行政合理性原則的內(nèi)容須符合正當(dāng)?shù)哪康?。受損害與社會所獲利益、個人利益與國家集體利益之間的平衡。政相對人承擔(dān)其無法履行或違背情理的義務(wù)。（三）信賴保護(hù)原則:行政相對人對行政機(jī)關(guān)及其管理活動的真誠信賴原則，又稱為保護(hù)合法信賴原則信賴保護(hù)原則的根據(jù)（1）是法治國家的必然要求 （2）是法律安定性原則的必然結(jié)論（3）是基本權(quán)利保護(hù)原則的要求 （4）是行政行為的效力和行政自我約束性的求信賴保護(hù)原則的內(nèi)容行政機(jī)關(guān)之間應(yīng)當(dāng)相互信任和忠誠除非法律有明文規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得撤銷或廢止已經(jīng)生效的具體行政行為。撤銷具體行政行為后，要補(bǔ)償受損害人的損失。行政機(jī)關(guān)不得制定對公民產(chǎn)生不利影響的具有溯及力的法律規(guī)范。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確保事實(shí)行為的真實(shí)性，接受行政慣例的約束。（四）比例原則:個人利益，采取對公民權(quán)益造成限制或損害最小的行政行為并使行政行為造成損害的損害與追求的行政目的相適應(yīng)。內(nèi)容: （1）行政行為應(yīng)當(dāng)具有適合性 （2）具有必要性 （3）合乎比例第三章 行政法主體概述一、行政法主體概述（一）行政主體概念和特征職權(quán)，能代表國家，以自己的名義行使行政職權(quán)以及獨(dú)立參加行政訴訟，并能獨(dú)立承受行政行為效果與行政訴訟效果的組織。特征：（1）行政主體是一種組織，而不是個人。行政主體依法擁有獨(dú)立的行政職權(quán)。行政主體能以自己的名義行使行政職權(quán)和參加行政訴訟。行政主體能獨(dú)立地承受行政行為所引起的法律效果和行政訴訟的效果。（二）行政主體與行政法主體行政法主體系指受行政法調(diào)整和支配的有關(guān)組織和個人。從靜態(tài)看，行政法主體包括：（ 1）國家行政組織；（ 2）國家其它組織；（ 3）事業(yè)單位和社會團(tuán)體；（ 4）中華人民共和國公民；（ 5）在中國境內(nèi)的外國組織和外國人（包括無國籍人）。行政相對人。因此，行政主體是行政法主體的一部分，而不是全部。行政主體必定是行政法主體，但行政法主體未必是行政主體。行政主體僅限組織，不含個人，而行政法主體包括了一定的個人。（三）行政主體與行政組織行政學(xué)上：一級人民政府（如：國務(wù)院、省、市、縣、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府等）稱“行政機(jī)關(guān)”；不屬一級人民政府的部門機(jī)構(gòu)（如：政府所屬的部、委、廳、局、處、室等）稱“行政機(jī)構(gòu)”；行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)合稱為“行政組織”。鑒此，行政主體與行政組織之間的關(guān)系完全可以適用它與行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。二、行政機(jī)關(guān)概述（一）行政機(jī)關(guān)的涵義：指依憲法或組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)（二）行政機(jī)關(guān)的特征：國家依法設(shè)立 2代表國家行使行政權(quán)力 3以自己的名義承擔(dān)法律責(zé)任 4國家關(guān)（三）我國行政機(jī)關(guān)的組織體系：中央、地方中央 國務(wù)院（職能部門，直屬機(jī)構(gòu)，辦事機(jī)構(gòu)）地方機(jī)構(gòu)（一般地方行政機(jī)關(guān)，民族自治地方行政機(jī)關(guān)，特別行政區(qū)的行政機(jī)關(guān)）一般地方行政機(jī)關(guān)（各級人民政府，派出機(jī)關(guān)）民族自治地方行政機(jī)關(guān)（自治區(qū)自治州自治縣民族鄉(xiāng)）（ 3）特別行政區(qū)的行機(jī)關(guān)第四章 依授權(quán)和依委托行使行政職能的組一、法律法規(guī)授權(quán)的組織（一）行政機(jī)構(gòu)國家行政機(jī)關(guān)因行政管理需要而設(shè)立具體處理和承辦各項(xiàng)行政事務(wù)的內(nèi)部和臨時組織。體。部門管理某項(xiàng)行政事務(wù)的派出工作機(jī)構(gòu)。臨時機(jī)構(gòu)。是指國家行政機(jī)關(guān)設(shè)立的協(xié)助其處理某項(xiàng)臨時行政性行政工作的組織（二）企業(yè)單位是從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，以盈利為目的的單位。一般而言，企業(yè)在民事法律關(guān)系中以法人身份出現(xiàn)，在行政法律關(guān)系中也只能以相對人的身份出現(xiàn)。但在特定情況下，由于法律法規(guī)的授權(quán)企業(yè)單位在行政法律關(guān)系中也會成為可以行使某項(xiàng)行政職權(quán)的行政主體。公用企業(yè)。在行政法規(guī)范授權(quán)的情況下可以成為授權(quán)的行政主體。金融企業(yè)。包括各類商業(yè)銀行、保險公司。 3.專業(yè)公司。又稱行政性公司。（三）事業(yè)單位是從事某種專業(yè)性活動，但不營利為目的，其經(jīng)費(fèi)實(shí)行預(yù)算撥款的單位。等技術(shù)單位。 如計(jì)量檢定機(jī)構(gòu)，衛(wèi)生防疫機(jī)構(gòu)，食品衛(wèi)生檢驗(yàn)單位（四）社會團(tuán)體社會團(tuán)體是社會成員本著自愿的原則，依團(tuán)體章程而依法組織的集合體。主要包括：人民群眾團(tuán)體、社會公益團(tuán)體、文藝工作團(tuán)體、宗教團(tuán)體。（五）其它組織 群眾性自治組織等二、行政機(jī)關(guān)委托的組織（一）行政機(jī)關(guān)委托的組織概念行政機(jī)關(guān)委托的組織是指受行政機(jī)關(guān)的委托行使一定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織。（二）行政機(jī)關(guān)委托的組織的特征權(quán)限來源――來源于行政機(jī)關(guān)的權(quán)限、權(quán)力的委托資格――不具有行政主體資格 3. 委托的對象――非行政機(jī)關(guān)。（三）行政委托的有效條件1.行政委托的法律依據(jù)問題 2.被委托人的條件問題 3.被委托主體的再委托問題（四）行政委托與行政授權(quán)的區(qū)別1．行政權(quán)力的運(yùn)行不同 2．行為性質(zhì)不同 3 ．行為的名義和效果歸屬不同4.所創(chuàng)設(shè)的主體不同 5. 行政訴訟的地位不同 6. 條件和程序不同第五章 公務(wù)一、公務(wù)員概述（一）概念：是指依法履行公職，納入國家編制，由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。（二）公務(wù)員的分類：務(wù)類。我國公務(wù)員分類的管理：因職位的性質(zhì)特點(diǎn)和管理的需要，分為綜合管理類專業(yè)類和行政執(zhí)法類公務(wù)員。因產(chǎn)生任免方式及管理主體的不同，分為領(lǐng)導(dǎo)類和非領(lǐng)導(dǎo)類公務(wù)員。（三）我國公務(wù)員制度的歷史沿革二、公務(wù)員的范圍（一）國外公務(wù)員范圍的概況：小范圍。公務(wù)員僅指國家系統(tǒng)中非選舉產(chǎn)生和非政治任命的公務(wù)員，即常務(wù)次官以下通過公開考試擇優(yōu)錄用并實(shí)行常任制的政府工作人員 也稱事務(wù)類公務(wù)員或常任公員。這種劃分以英國為代表。印度、巴基斯坦、緬甸、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞也是。中范圍。即行政機(jī)關(guān)的所有工作人員，美國、菲律賓、泰國、韓國等。大范圍。把受雇于國家從事公共服務(wù)的人員即從中央到地方行政機(jī)關(guān)的公職人員，各級立法機(jī)關(guān)審判機(jī)關(guān) 檢查機(jī)關(guān)國有單位所有正式的工作人員。法國、日本、尼日亞等。（二）我國公務(wù)員范圍的界定：1.黨的機(jī)關(guān)工作人員 2.人大機(jī)關(guān)3.行政機(jī)關(guān)4.政協(xié)機(jī)關(guān)5.審判機(jī)關(guān)6.檢查機(jī)關(guān)7.民主黨派三、公務(wù)員的職位分類（一）職位分類的標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)行職位分類的國家，基本上按職位的特點(diǎn)性質(zhì)與管理需要劃分。（二）我國公務(wù)員職位類別的劃分：1.專業(yè)技術(shù)類 2.行政執(zhí)法類 3.綜合管理類 4.法官檢察官類 5.其他類（三）職務(wù)序列職務(wù)序列是依據(jù)責(zé)任大小、工作難易程度、任制資格條件的不同所區(qū)別的從低到高的職務(wù)層次，形成機(jī)關(guān)的層級結(jié)構(gòu)。公務(wù)員領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)序列是各類公務(wù)員的共有職務(wù)序列。四、公職關(guān)系的產(chǎn)生（一）概念：指公務(wù)員因擔(dān)任國家公職執(zhí)行國家公務(wù) 而與國家發(fā)生的法律關(guān)系。（二）公職關(guān)系的發(fā)生：公務(wù)員任用的方式主要有四種：考任、選任、聘任、調(diào)任。五、公務(wù)員的考核（一）含義：指公務(wù)員主管部門和各級機(jī)關(guān)按照管理權(quán)限，依據(jù)一定的程序和方法，對公務(wù)員的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)和履行崗位職責(zé) 完成工作目標(biāo)任務(wù)的情況作出核實(shí)評價，以此作為對公務(wù)員進(jìn)行獎懲任用培訓(xùn)晉級增資的依據(jù)的制度。（二）歷史淵源：我國古代對文官的考核是公務(wù)員考核的歷史淵源。（三）考核的內(nèi)容―――德能勤績廉1．德：包括政治品德職業(yè)道德社會公德和個人品德。 2．能：業(yè)務(wù)知識和工作能力。3．勤：事業(yè)心、工作態(tài)度、工作作風(fēng)和勤奮精神。 4．績：工作實(shí)績。 5．廉：廉自律。（四）考核方法 ：1.領(lǐng)導(dǎo)與群眾考核相結(jié)合 2．平時與定期相結(jié)合 3．定性與定量相結(jié)合（五）公務(wù)員考核的等次：我國分為優(yōu)秀，稱職 ,，基本稱職，不稱職六、公務(wù)員的培訓(xùn)（一）概念：指機(jī)關(guān)根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的要求，通過種種形式，有計(jì)劃、有組織地對國家公務(wù)員專業(yè)知識、科學(xué)技術(shù)、操作技能等方面的培訓(xùn)和訓(xùn)練。（二）培訓(xùn)的種類：1．初任培訓(xùn) 2. 任職培訓(xùn) 3. 專門業(yè)務(wù)培訓(xùn) 4. 更新知識培七、公務(wù)員的交流與回避（一）含義：指機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要或公務(wù)員個人愿望，通過調(diào)任、專任、輪換、掛職鍛煉等形式變換公務(wù)員的工作職位，從而產(chǎn)生或變更公務(wù)員職務(wù)關(guān)系或工作關(guān)系的一種人事管理活動與過程。把這一活動與過程的有關(guān)事項(xiàng)以法律的形式確定一下來，并保證貫徹執(zhí)行，就形成公務(wù)員的交流制度。（二）引起公務(wù)員法律關(guān)系變更的情形：轉(zhuǎn)任：指公務(wù)員因?yàn)楣ぷ餍枰蛘咂渌?dāng)理由在國家行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的平級調(diào)動。員，有計(jì)劃地實(shí)行職位輪換。八、公務(wù)員的回避制度（一）概念：指通過對公務(wù)員所任職務(wù)，執(zhí)行公務(wù)和任職地區(qū)等方面作出限制性規(guī)定，減少因親屬等人為因素對工作干擾，保證公務(wù)員公正廉潔地執(zhí)行公務(wù)的法律制度。（二）我國回避制度的歷史借鑒： 職務(wù)回避、地區(qū)回避、考試回避（三）我國公務(wù)員回避的范圍：遵循下列幾個原則：（1)以低避高原則，職務(wù)級別不同的，較低一方回避 ，相同的一般由擬任者回避。（2避。職務(wù)級別相同，據(jù)工作需要和當(dāng)事人情況決定其中一方回避，特殊崗位任職的公務(wù)員，經(jīng)人事部門批準(zhǔn)，可以不任職回避的主要對象。籍、出生地、成長地任職。影響正當(dāng)履行公務(wù)而進(jìn)行的回避。第六章 行政相對人一、行政相對人的概念和特征（一）概念：行政相對人簡稱相對人，系指在具體的行政法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為影響其權(quán)益的組織和個人。（二）特征：1行政相對人是一種法律關(guān)系的當(dāng)事人。行政相對人是相對的，而不是絕對的。 3行政相對人在行政訴訟中處于原告地位二、行政相對人的范圍我國行政相對人的組織和個人：國家組織；社會組織；公民；外國組織和外國人。三、行政相對人的法律地位（一）行政相對人的權(quán)利德國法學(xué)家 G.葉連內(nèi)克在 20世紀(jì)初將私人的公權(quán)力以其對國家的地位分類，包括極地位的自由權(quán)，積極地位的收益權(quán)。保障性的程序權(quán)參政權(quán)：批評權(quán)；建議權(quán)；控告權(quán)檢舉權(quán)；協(xié)助公務(wù)權(quán)；知政權(quán)保障性受益權(quán)：發(fā)展性受益權(quán)；保護(hù)性收益權(quán)程序性權(quán)利：了解權(quán)，提出申請權(quán)，通知權(quán)，評論權(quán)，申請回避權(quán)，舉證權(quán)程序抵抗權(quán)。（二）行政相對人的義務(wù)服從行政管理的義務(wù)，協(xié)助公務(wù)的義務(wù)，維護(hù)公益的義務(wù)接受行政監(jiān)督的義務(wù)，提供真實(shí)信息的義務(wù)，遵守法定程序的義務(wù)。第七章 行政行為的概念、特征及界一、行政行為的概念行政法學(xué)最早淵源行政學(xué)；行政法學(xué)上“行政行為”的概念亦由行政學(xué)中同一概念演變而來。二、有關(guān)行政行為的學(xué)說（一）以行政機(jī)關(guān)為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為被確定為行政機(jī)關(guān)所采用的全部行為。（二）以行為內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為被確定為適用普遍性規(guī)則于具體事件的行為。（三）以行為作用為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為是指行政機(jī)關(guān)用以達(dá)到一定行政法律效果的行為，以及行政機(jī)關(guān)以外的主體在得到行政授權(quán)的條件下所執(zhí)行的公務(wù)行為。行政法學(xué)上的行政行為，特指行政主體通過行政人，依法代表國家，基于行政職權(quán)所單方作出的，能直接或間接引起法律效果的公務(wù)行為。三、行政行為的法律特征行政行為具有以下四個方面的法律特征：主體要素、權(quán)力要素、方式要素、效果要素。四、行政行為的分類（一）抽象行政行為和具體行政行為：基于行為適用范圍的劃分：概念：①抽象行政行為：指由行政主體作出的具有普通約束力的行政行為，一般表現(xiàn)為制定各種行政規(guī)則的行為，如國務(wù)院制定行政法規(guī)，省人民政府制定行政規(guī)章，縣人民政府規(guī)定行政措施等等。抽象行政行為有兩個特點(diǎn)：（ 1）具有普遍效力（2）具有往后效力。②具體行政行為：指行政主體對特定事件或特定人所作的特定處理。如對某一公民作出一個處罰決定，裁決一個復(fù)議案件等。具體行政行為的特點(diǎn)：（ 1）它只對特定對有效，不具有普遍拘束力。（ 2）它只對業(yè)已發(fā)生的事件有拘束力，對爾后發(fā)生的同類事件沒有效力。區(qū)別抽象和具體行為的意義：（ 1）有助于確定行政行為在時間上的適用性。（ 有助于確定行政復(fù)議和行政訴訟的受案范圍。（二）羈束行政行為與自由裁量行政行為：基于行政主體主觀意志參與的程度的劃分。概念：①羈束行政行為：指法律對行為適用條件有明確而詳細(xì)規(guī)定的條件下，行政志，沒有自由裁量的余地。②自由裁量行為：法律不可能對所有的行政行為都作出詳細(xì)規(guī)定，有時只規(guī)定一種行為原則，或規(guī)定一種行為的幅度。在這種條件下，行政主體作出行為時有一定的自由量余地。區(qū)別羈束行政行為和自由裁量行政行為的法律意義：行為一般只發(fā)生是否合理問題（在裁量權(quán)限范圍內(nèi)），不發(fā)生是否合法的問題。約束。制，而自由裁量行政行為接受行政審查和司法審查，在范圍上有很大的限制。（三）作為的行政行為與不作為的行政行為：基于行為的方式的分類。①作為方式的行政行為是指具有積極動作的行政行為，如實(shí)施行政檢查、作出的行政處罰、采取行政強(qiáng)制執(zhí)行等等；②不作為方式的行政行為系指具有消極動作的行政行為，如不履行法定義務(wù)等等。（四）要式行政行為與不要式行政行為：基于法律對行為形式的要求的分類。①要式行政行為是指具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為，②不要式行政行為則指不具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為。（五）授益行政行為與不利行政行為：基于行為效果與相對人利益之間的關(guān)系的分類。授益行為與不利行為，也稱授益行為與剝益行為。①有利行政行為：行政行為的直接效果，對行政相對人是有利的；如行政許可和行政獎勵；②不利行政行為：行政行為的直接效果，對行政相對人則是不利的。如行政處罰等。（六）內(nèi)部行政行為與外部行政行為：基于行為的效力范圍的劃分。①內(nèi)部行政行為：行政主體代表國家對隸屬于自身的組織、人員和財(cái)物的一種管理。②外部行政行為：亦稱為公共行政行為，是行政主體對社會行政事務(wù)的一種法律管理。（七）依職權(quán)行政行為與依申請行政行為：基于行為的主動性程度的劃分。①依職權(quán)行政行為：指行政主體依據(jù)自己的職權(quán)，不需經(jīng)過相對人的意思表示，如申請、聲明、要求等，便能作出并發(fā)生效力的行為。大量的行政行為屬于這一類。②依申請行政行為：指行政主體只有在相對人聲明或申請的條件下方能作出的行為。沒有相對人的主動申請，行政主體不能主動作出行為。五、行政行為的模式（一）行政行為的模式的概念：行政行為的形態(tài)，模型，型式或類型。（二）行政行為的模式：行政規(guī)范性行政行為（行政立法行為，行政規(guī)范，行政創(chuàng)制）行政給付行為（行政許可，行政確認(rèn)，行政救助，行政獎勵，行政補(bǔ)償）行政干預(yù)性行為（行政征收，行政監(jiān)督，行政檢察）行政指導(dǎo)性行為（行政指導(dǎo)，行政合同，行政調(diào)解行政制裁性行為（行政處罰，行政處分）第八章 抽象行政行一、抽象行政行為概述（一）概念：是基于以行為的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)對行政行為進(jìn)行分類形成的一個基本概念。它是指由行政主體針對不特定的行政相對人單方作出的具有普遍約束力的行政行為。或者說，它是制定行政規(guī)則的行為。（二）抽象行政行為的特征1抽象行政行為是由行政主體作出的行為。 2抽象行政行為是依職權(quán)的單方行為。3抽象行政行為是具有普遍約束力的行為。 4抽象行政行為具有往后的反復(fù)適性。5抽象行政行為具有依據(jù)性。 6 抽象行政行為具有不可訴性二、抽象行政行為的形式與種類抽象行政行為有四種具體形式： 1行政法規(guī)；2行政規(guī)章；3行政措施；4決定和命令。四種抽象行政行為，即： 1．制定行政法規(guī)的行為； 2．制定行政規(guī)章的行為； 3．規(guī)行政措施的行為； 4．發(fā)布決定和命令的行為。三、行政立法的概念和性質(zhì)（一）概念：行政機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限并按法定程序制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。（二）行政立法的性質(zhì)：行政立法又稱準(zhǔn)立法，次立法。是行政權(quán)膨脹和現(xiàn)代社會發(fā)展所致，早期資產(chǎn)階級啟蒙思想家的三權(quán)分立理論嚴(yán)格禁止行政機(jī)關(guān)享有立法權(quán)。洛克認(rèn)為行政機(jī)關(guān)享有立法權(quán)，專制的流弊將不可避免。四、制定行政法規(guī)（一）行政法規(guī)的概念和特征：行政法規(guī)的概念：①廣義的行政法規(guī)，包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)根據(jù)憲法制定的關(guān)于國家定的行政法規(guī)。行政法規(guī)特征：①從主體上看，行政法規(guī)的制定權(quán)專屬國務(wù)院，其它任何組織都封鎖權(quán)制定行政法規(guī)。②從依據(jù)上看，行政法規(guī)是依據(jù)憲法與法律而制定的，此它肯有從屬國家法律形式。屬“法”的范疇。④從內(nèi)容上看，除去屬于憲法和法律規(guī)定的內(nèi)容外，以規(guī)范政治、經(jīng)濟(jì)、教育、科技、文化、外事等各個領(lǐng)域的各級社會管理事務(wù)。（二）行政法規(guī)的名稱與制定程序：①對某一方面的行政工作作出比較全面、系統(tǒng)的規(guī)定，稱“條例”；②對某一方面的行政工作作出部分的規(guī)定，稱“規(guī)定”；③對某一項(xiàng)行政工作作出比較具體的規(guī)定，稱“辦法”。制定程序：立項(xiàng)，起草，審查，決定和公布。（三）行政法規(guī)的效力范圍、等級和訴訟地位：事務(wù)的權(quán)力。由它制定的法律規(guī)范——行政法規(guī)自然具有全國普遍的拘束力。相抵觸。行政法規(guī)在行政訴訟中居有重要地位。這表現(xiàn)在兩個方面：來說，行政法規(guī)可以成為其審判行政案件的準(zhǔn)則和適用規(guī)范。五、制定行政規(guī)章（一）行政規(guī)章的概念：作為法定意義上的行政規(guī)章，是指國務(wù)院主管部門和地方省級人民政府、省政府所在地的市政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為較大的市的市政府，根據(jù)并且為了實(shí)施法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，在自己權(quán)限范圍內(nèi)依法制定的規(guī)范性行政管理文件。（二）行政法上的行政規(guī)章具有以下幾個主要特征：從主體上看，制定行政規(guī)章的機(jī)關(guān)是特定的。①國務(wù)院各部和委員會。②國務(wù)院授權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)。③省、自治區(qū)、直轄市人民政市人民政府。具體化。它的制定屬于抽象行政行為，但它不是行政法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，它不屬于法的范圍，但屬于“準(zhǔn)法”的范疇。 4從內(nèi)容上看，它不是對新的權(quán)利或義務(wù)創(chuàng)制，而是對已被法律和行政規(guī)定到的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的一種具體化。（三）行政規(guī)章的分類依據(jù)制定機(jī)關(guān): 中央行政規(guī)章 地方行政規(guī)章根據(jù)調(diào)整范圍: 專業(yè)性規(guī)章 地域性規(guī)章（四）行政規(guī)章的名稱與制定程序行政規(guī)章的名稱規(guī)定： 2001年11月16日國務(wù)院發(fā)布第 322號令《規(guī)章制定程序例》規(guī)章的名稱一般稱規(guī)定，辦法，不得稱條例。行政規(guī)章的效力范圍、等級與訴訟地位：中央行政規(guī)章具有全國性效力，地方行政規(guī)章只拘束地方領(lǐng)域。行政規(guī)章的效力等級的效力低于憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。由于行政規(guī)章與行政法規(guī)性質(zhì)不同，它們在行政訴訟中的法律意義也就明顯不同。首先，行政規(guī)章不能成為相對人提起行政訴訟的根據(jù)。其次，行政規(guī)章不能成為人民法院裁判的適用依據(jù)，但在行政規(guī)章與法律不相抵觸的條件下，人民法院可以參照規(guī)章來斷定是非曲直。六、規(guī)定行政措施（一）行政措施的概念和特征：上級行政機(jī)關(guān)的決議或命令而規(guī)定的各種辦法和手段。行政措施主要有下列特征：從主體上看，有權(quán)規(guī)定行政措施的，是縣級以上的各級人民政府。從內(nèi)容上看，行政措施側(cè)重于規(guī)范行政管理的程序、手段和方法，它并不直接規(guī)定相對人的權(quán)利和義務(wù)。 （3）從性質(zhì)上看，行政措施是行政規(guī)范的一種形式，對政行為具有普遍的規(guī)范意義，但它不屬于行政法律規(guī)范形式。（二）行政措施的名稱與規(guī)定程序：等。出。（三）行政措施的法律意義：行政措施的法律意義不在行政訴訟方面。它既不能作為相對提起行政訴訟的法律依據(jù)，也不能成為人民法院裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)。行政措施對于行政行為的有效實(shí)施起很大的作用，它對行政主體其行政人的行為具有程序上的約束力。七、發(fā)布抽象性的決定和命令（一）決定和命令以及法律依據(jù)：行政機(jī)關(guān)制定和發(fā)布具有普遍約束力的決定和命令，是抽象行政行為一種重要形式。在所有的抽象行政行為中，有權(quán)發(fā)布具有普遍約束力的決定和命令的主體最為廣泛。從中央人民政府到地方各級人民政府均有權(quán)發(fā)布具有普遍約束力的決定和命令。（二）決定和命令的法律地位：關(guān)于各級人民政府發(fā)布該類決定和命令的程序以及決定、命令的名稱，目前尚無法律作出規(guī)定，故沒有統(tǒng)一的程序和名稱。具有普遍約束力的決定和命令不屬法律和法規(guī)，因而它在行政訴訟中沒有直接依據(jù)上的意義，既不能作為人民法院審理行政案件的適用或參照規(guī)范，也不能作為相對人提起行政訴訟的依據(jù)。但是，決定和命令作為抽象行政行為的一種形式，自然具有普遍的約束力，同樣是行政主體和相對人在國家行政管理中必須遵循的行為規(guī)則。八、我國規(guī)范性文件的現(xiàn)狀與問題（一）規(guī)范性文件制定的現(xiàn)狀：1.制定機(jī)關(guān)眾多。 2.數(shù)量巨大。 3.種類繁多，內(nèi)容龐雜。（二）規(guī)范性文件的特點(diǎn)：貫徹實(shí)施上位法律法規(guī)的規(guī)范性文件占有較大比例。規(guī)范。規(guī)范管理相對人行為的仍然占大多數(shù)。 4.各級政府及所屬部門發(fā)布的數(shù)量差別大。（三）存在的問題：從內(nèi)容上看主要表現(xiàn)為：項(xiàng)。實(shí)行地區(qū)封鎖，限制或歧視外地外國產(chǎn)品和企業(yè) 。實(shí)行行業(yè)壟斷，保護(hù)哈密行業(yè)產(chǎn)品，制定商品或服務(wù)。擅自增設(shè)行政許可，違法設(shè)立收費(fèi)，基金集資攤派項(xiàng)目。通過規(guī)范性文件增加或減少行政執(zhí)法程序。從制定和發(fā)布上主要表現(xiàn)為以下問題：辦事機(jī)構(gòu)，臨時機(jī)構(gòu)，事業(yè)單位，群眾團(tuán)體等。在制定程序方面，歸案性文件制定工作缺乏計(jì)劃性，科學(xué)性隨意性較大。民主參與不夠，透明度不高。 （4）公開化程度不高。（5）制定技術(shù)方面，照搬照抄比較普遍。 （6）規(guī)范性文件清理工作滯后。第九章 具體行政行一、具體行政行為概（一）概念：指行政主體通過行政人基于行政職權(quán)進(jìn)行針對特定的行政相對的人就特定的事項(xiàng)，直接引起權(quán)利義務(wù)法律的單方行為。（二）具體行政行為的特征： 1.行政性。2.特定性。3.外部性。4.單方性。5.法律效性。二、行政行為的要素和法律效力（一）行政行為的構(gòu)成要素：主體要素、對象要素、內(nèi)容要素、形式要素、依據(jù)要素（二）行政行為的法律效力：行政行為的效力內(nèi)容：①行政行為的拘束力 ②行政行為的確定力 ③行政行為的執(zhí)力。行政行為的有效要件：①主體合格。 ②對象合格。 ③內(nèi)容合法。 ④依據(jù)合格。 行為意思真實(shí)、一致。⑥行為程序合法。（三）行政行為的生效規(guī)則：生效規(guī)則：指行政行為何時開始生效的法定規(guī)律。行政行為的生效時間是因種類而異的，主要有下列四種規(guī)則： 1．即時生效。 2．告知生效。 3．受領(lǐng)生效。 4．附條生效。（四）對無效行政行為的處理：對無效行政行為的處理，旨在解決三個問題：對行為本身如何補(bǔ)救？辦法有兩個：1撤銷無效行為。2更。對行為后果如何補(bǔ)救？如果無效行為對相對人的權(quán)益已經(jīng)造成了損害，那么，在對行為本身進(jìn)行補(bǔ)救（如撤銷、變更）挽回，即對相對人受到的損害進(jìn)行補(bǔ)救。亦然。三、行政許可（一）行政許可的概念與特征：的行為。特征：（1）行政許可是依申請的行為。（ 2）是管理的行為。（ 3）是受益性行為。（4）是準(zhǔn)予相對人從事特定活動的行為。（二）行政許可的分類：1普通許可：指行政機(jī)關(guān)準(zhǔn)與符合法定條件的公民、法人或者其他組織從事特定活動的行為。特許：指行政機(jī)關(guān)代表國家依法向相對人轉(zhuǎn)讓某種特定權(quán)利的行為。認(rèn)可：指行政機(jī)關(guān)對中請人是否具備特定技能的認(rèn)定。定。登記：指行政機(jī)關(guān)確立相對人的特定上體資格的行為。（三）行政許可法的基本原則：合法原則 （行政許可法定原則）指設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。合法原則是行政法治或依法行政原則的具體表現(xiàn)。公開、公正、公平的原則為在之前、之中、之后公開于行政相對方和有關(guān)關(guān)系人。公平原則：公平正直不偏私，平等地對待各方當(dāng)事人，排除各種可能造成的不平等或偏見的因素，如葡萄牙“行政程序法”。（ 3）公正原則：公正原則即不偏不倚則。便民原則，就是行政相對人在行政許可過程中能夠廉價，便捷迅速地申請并獲得行則。其具體要求是：（ 1）一個窗口對外（ 2）一站式服務(wù)，政府超市（ 3）一次性告知（4）承諾期限。救濟(jì)原則： 陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證、復(fù)議、訴訟信賴保護(hù)原則公民法或者其他組織對行政機(jī)關(guān)及其管理活動的真誠信賴原則，又稱保護(hù)合法信賴原則。行為。②行政機(jī)關(guān)原則上不得制定對公民充當(dāng)不利影響的具有溯及力的法律規(guī)范。③變更要補(bǔ)償。行政許可不得轉(zhuǎn)讓原則行政許可不得轉(zhuǎn)讓，指除法律、法規(guī)規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的行政許可外，其他行政許可不得轉(zhuǎn)讓。行政許可能否轉(zhuǎn)讓，涉及對不同行政許可性質(zhì)和功能的分析和判斷。轉(zhuǎn)讓一般包括繼承和買賣，其基本要求是事項(xiàng)和主體能夠在實(shí)質(zhì)上相分離。除了特許外，其余四種行政許可的性質(zhì)都是準(zhǔn)予特點(diǎn)人從事符合法定條件的活動，主體與對象不可分離。監(jiān)督原則指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)實(shí)施行政許可和從事行政許可事項(xiàng)的活動監(jiān)督。一是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督，二是行政機(jī)關(guān)對行政相對人的監(jiān)督。貫徹誰許可誰監(jiān)督的原則。（四）行政許可的設(shè)定：設(shè)定的根本價值取向濟(jì)行政的目標(biāo)中，依靠多方合作和經(jīng)濟(jì)參與者的共同參與。突出合理性的要求。 （3）尊重市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律。項(xiàng)。許可設(shè)定的依據(jù)法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)，可以設(shè)定行政許可。必要行政法規(guī)。和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性行政許可，臨時性的行政許可實(shí)施滿一年需要繼續(xù)實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。四、行政給付（一）行政給付的概念和特征：狹義的行政給付又稱行政救助，是指行政主體在行政相對人因發(fā)生年老、疾病或喪失勞動能力等情況時，或者其它特殊情況下，依照有關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。特征：1．行政救助是行政主體所作的一種具體行政行為。 2．行政救助的對象主要是特定的公民。 3．行政救助是依據(jù)法律法規(guī)所實(shí)施的行政行為。 4．行政救助屬于行賦權(quán)行為。（二）行政救助的性質(zhì)：1.獲得行政救助是行政相對人所享有的一種憲法權(quán)利。 2.提供行政救助是行政主體法定職責(zé)，具有行政管理性質(zhì)。 3.行政救助是一種行政賦權(quán)行為，具有救助性質(zhì)。（三）行政救助的構(gòu)成要件：的公民。的幫助。符合法定的幫助權(quán)限：行政救助依據(jù)不同的法律規(guī)范由不同的行政主體實(shí)施，哪些行政主體，才能實(shí)施該種救助形式，否則，不具有法律效力。符合一定的程序：概括起來看，主要有申請、審查、批準(zhǔn)、實(shí)施等，并要求書面形續(xù)的物品登記、交接手續(xù)。只有手續(xù)完備、程序合法的行政救助才具備法律效力。（四）行政救助的內(nèi)容和形式：行政救助的內(nèi)容:指行政主體通過行政物質(zhì)幫助行為賦予被幫助人的權(quán)益。它不同行政獎勵的內(nèi)容，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益，一般只具備物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益兩部分內(nèi)容。（ 1）物質(zhì)上的權(quán)益。（ 2）與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益。行政救助的形式:（1）安置。（2）補(bǔ)助。（3）撫恤。（4）收留。（5）優(yōu)待。（6）救災(zāi)扶貧。五、行政獎勵（一）行政獎勵的概念、特征：1概念：指行政主體對符合法定條件的相對人，賦予一定的權(quán)利、以資鼓勵的具體行政行為。2特征：①行政獎勵大多屬依職權(quán)行為，由行政主體主動作出，無需相對人申請，但有些法律規(guī)定的行政獎勵必須是依申請，以相對人提出申請為前提。②行政獎勵的內(nèi)容是賦予相對人權(quán)利，這種權(quán)利既可以是物質(zhì)的，也可以是精神的。（二）行政獎勵內(nèi)容、形式和程序：行政獎勵的內(nèi)容是指行政主體通過行政獎勵行為所賦予給被獎勵人的權(quán)利和權(quán)益。主要表現(xiàn)為以下兩個方面：行政主體賦與行政政相對人物質(zhì)方面的權(quán)利：獎金或獎品，晉升工資等。獎。（三）行政獎勵的基本原則：1.依法獎勵、實(shí)事求是原則 2.獎勵行為相當(dāng)原則 3.精神獎勵與物質(zhì)獎勵相結(jié)合則4.公正平等原則 5.及時性、時效性和穩(wěn)定性原六、行政確認(rèn)（一）行政確認(rèn)的概念和特征：1概念：指行政主體證明和確定特定的既存事實(shí)和法律關(guān)系的具體行政行為。它是國家行政管理的重要手段，是使其它行政主體得以作出其它具體行政行為的前提。行政確認(rèn)具有下列特征： ①具體性。 ②間接性。 ③中性。 ④非處分性。（二）行政確認(rèn)的主要形式：以審核以肯定其真實(shí)性并加以表明的具體行政行為。行政證明具有以下法律特征：（1）證明主體必是行政主體。 （2）證明內(nèi)容是與行政相對人有關(guān)的事實(shí)及法律系。（3）證明性質(zhì)是審定一種業(yè)已存在的事實(shí)和法律關(guān)系。公證：是國家公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對法律行為以及有法律意義的文書、事特征：（1）公證主體是司法行政機(jī)關(guān)。（2）公證發(fā)起取決于行政相對人的主動申請。公證內(nèi)容是與相對人有關(guān)的法律行為和有法律意義的文書和事實(shí)。公證目的是依法證明公證客體的真實(shí)性合法性。（ 5）公證性質(zhì)是一種司法性政行為。鑒定：鑒定有司法鑒定與行政鑒定之分。司法鑒定不屬本教程討論的范圍。行政鑒進(jìn)行鑒別和判斷的具體行政行為。行政鑒定具有下列特征：（1）鑒定的主體是由法律法規(guī)特設(shè)的行政主體。（2）的客體是特定的法律事實(shí)或者特定的客體性質(zhì)、狀態(tài)、質(zhì)量。如醫(yī)療事故等級、人體傷害程序、產(chǎn)品質(zhì)量等等。（3）鑒定的手段具有很強(qiáng)的專業(yè)性。七、行政裁決（一）行政裁決的概念和特征：理活動密切相關(guān)與合同無關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的行為。特征：性質(zhì)上的具體性和行政性；身份上的中間性；對象上的民事性。（二）行政裁決的相關(guān)區(qū)別：行政裁決與行政決定 :均歸結(jié)為行政主體形成一個行政等。如行政處罰決定、行政征收決定、行政獎勵決定、行政復(fù)議決定等。行政裁決從實(shí)質(zhì)講也是一種行政決定。但行政裁決與行政決定不能等同，因?yàn)?，行政決定僅是行政裁決程序中的一個環(huán)節(jié)，不只限于行政裁決制度中存在，行政裁決只是行政決定的一種形式。行政裁決與行政調(diào)解：行政調(diào)解系指行政主體以第三人的身份．對當(dāng)事人之間的糾紛進(jìn)行調(diào)停、斡旋、達(dá)成協(xié)議等解決糾紛的活動。行政裁決與行政調(diào)解的共同點(diǎn)在于：它們都是行政主體以第三人身份解決糾紛。其區(qū)別在于：行政調(diào)解須以被調(diào)解人同意為前提，而行政裁決不以被裁決人的同意為前提，可以依行政機(jī)關(guān)單方作出：裁決適用行政復(fù)議和行政救濟(jì)．但行政調(diào)解不適用行政復(fù)議和行政訴訟。行政裁決與行政仲裁：行政仲裁是指行政主體以第三人的身份對平等主體進(jìn)行裁斷的法律制度。在中國最為典型的是依據(jù)《中國經(jīng)濟(jì)合同仲裁條例》所確立的經(jīng)濟(jì)合同仲裁制度?！吨腥A人民共和國仲裁法》過一施行以后，中國的行政仲裁轉(zhuǎn)向民間仲裁。不同的是行政裁決與行政訴訟相銜接，行政仲裁與民事訴訟相銜接。（三）行政裁決的種類： 權(quán)屬糾紛、侵權(quán)糾紛、損害賠償糾八、行政處罰及立法（一）行政處罰的概念、特征的性質(zhì)：行政處罰是指特定的行政主體依法對違反行政管理秩序而未構(gòu)成犯罪的行政相對人（即公民、法人或其它組織）所給予的行政制裁。行政處罰具有下列法律特征：1行政處罰由特定的行政主體作出。 2行政處罰是行政主體針對行政相對人作出的。3行政處罰是對違反行政管理秩序而尚未構(gòu)犯罪行為的制裁。從性質(zhì)上考察，行政處罰擁有下列屬性：1．行政性和具體性。 2．處分性和不利性。 3．制裁性。4．法定性。（二）行政處罰范圍的界定：行政處罰與刑事處罰刑事處罰系指司法機(jī)關(guān)對危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序的經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財(cái)產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯人民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利其它權(quán)利，以及其它危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑事處罰的當(dāng)事人，追究其刑事責(zé)任的司法行為。聯(lián)系： 部分被制裁行為的同一性、責(zé)任上的銜接性區(qū)別：（1）主體不同。（2）前提不同。 （3）形式不同。 （4）性質(zhì)不同。行政處罰與行政處分行政處罰和行政處分，它們兩者之間只有一字之差，而且它們合稱為行政制裁，都屬于行政法的范疇。但它們是兩個不同的概念和兩種不同的法律制度，具體表現(xiàn)在：（1）主體不同。 （2）形式不同。 （3）適用關(guān)系不同。 （4）性質(zhì)和法律救濟(jì)同。行政處罰與行政強(qiáng)制措施劃分行政處罰與行政強(qiáng)制措施的標(biāo)準(zhǔn)如下：罰是對行政相對人權(quán)利的最終處分，如沒收財(cái)產(chǎn)之所以是行政處罰，因?yàn)樗菍ο鄬θ素?cái)產(chǎn)所有權(quán)的最終剝奪即處分；而行政強(qiáng)制措施是對相對人權(quán)利（特別是財(cái)產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán)）的一種臨時限制，如查封財(cái)物之所以是行政強(qiáng)制措施，因?yàn)樗皇菍υ撠?cái)物所有權(quán)的最終處分，而僅是在短期內(nèi)對該財(cái)物使用權(quán)和處分權(quán)的臨時限制。以行政相對人的行為違法為前提；行政強(qiáng)制措施不是一種行政制裁行為，因而與行政相對人的行為是否違法沒有必然聯(lián)系。它可以針對相對人的違法行為，也可針對相對人的合法行為。的作出所采取的一種臨時性措施，它沒有到達(dá)對事件最終處理完畢的狀態(tài)。如扣押財(cái)物，扣押本身不是最終的目的，它是為保證爾后行政處理決定的最終作出和執(zhí)行所采用的臨時措施。行政處罰則是一種最終行政行為。它的作出，表明該行政違法案件已被處理完畢。如沒收財(cái)物，它表達(dá)了行政主體對該財(cái)物的最終處理。定在“法律責(zé)任”這一章節(jié)中，而行政強(qiáng)制措施被規(guī)定在“執(zhí)法檢查”的章節(jié)中。（三）行政處罰法：行政處罰法是指由國家有權(quán)關(guān)制定的用以規(guī)范行政處罰行為的各種法律規(guī)范的和。 世界上第一個制定行政處罰法的國家是奧地利。1996年3月17日第八屆全國人大第四次會議通過了現(xiàn)行的《中華人民共和國行政處罰法》。該法共 8章64條，于1996年10月1日起施行。（四）行政處罰法的指導(dǎo)思想和原則1.行政處罰法的指導(dǎo)思想：（1）規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實(shí)施。 （保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效地實(shí)施行政理。（3）維護(hù)公共利益和社會秩序。 （4）保護(hù)公民、法人或者其它組織的合法益。3.行政處罰法的基本原則①行政處罰法定原則（1）實(shí)施行政處罰的主體及其職權(quán)是法定的。 （2）行政處罰的種類是法定的。（3）行政處罰的依據(jù)是法定的。 （4）行政處罰的程序是法定的。②行政處罰公正、公開原則公正原則（1）實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，堅(jiān)持實(shí)事求是；（ 2）實(shí)施行政處應(yīng)當(dāng)“過罰相當(dāng)”，即決定行政處罰必須與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。行政處罰的公開原則系指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關(guān)內(nèi)容必須公開。具體表現(xiàn)為：據(jù)；實(shí)施行處罰的主體及具體工作人員必須公開身份；（ 3）行政主體在作出處罰定之前，必須向被處罰人公開處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利；（4）行政處罰聽證會必須公開。③行政處罰與教育相結(jié)合原則目的；法人或者其它組織自覺守法，而不能動輒處罰；的，應(yīng)該堅(jiān)持教育而不是處罰。對于應(yīng)當(dāng)處罰的，也應(yīng)同時給予教育④相對人救濟(jì)權(quán)利保障原則行政處罰法第 6條規(guī)定：“公民、法人或者其它組織對行政機(jī)關(guān)所給予的行政罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其它組織因行政機(jī)關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求?！边@表明，被處罰人對行政主體實(shí)施和行政處罰，擁有獲得法律救濟(jì)的權(quán)利，包括陳述權(quán)、申辯權(quán)、申請行政復(fù)議權(quán)、提起行政訴訟權(quán)和獲得行政賠償權(quán)等。（五）行政處罰的種類和設(shè)定：罰。行政處罰法上的分類：（ 1）警告。（2）罰款。（3）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物。（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。（ 5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照。（ 6）行拘留。（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它行政處罰。關(guān)于某些行為的認(rèn)識：（ 1）勞動教養(yǎng)，有兩種不同的觀點(diǎn)：行政強(qiáng)制說和行政處說。（2）通報(bào)批評（3）依法取締行政處罰的設(shè)定“設(shè)定”與“規(guī)定”的概念及范圍“設(shè)定”使行政處罰從無到有，“規(guī)定”使行政處罰從有到有，無非更詳細(xì)而已；因而或許可以說，設(shè)定是第一次規(guī)定，規(guī)定是第二次以后的設(shè)定。設(shè)定和規(guī)定的范圍不是不受限制的，它并不對所有行政處罰的有關(guān)內(nèi)容都作出規(guī)范。從行政處罰法有關(guān)規(guī)定上看，對行政處罰的設(shè)定、規(guī)定僅限于解決下列問題：①給予行政處罰的行為。即對行政相對人的哪些違反行政管理秩序的行為應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。這其實(shí)是行政處罰的范圍問題。②行政處罰的種類。這是指行政處罰第 8條所規(guī)定的種類。③行政處罰的幅度。這是指：幾種罰種之間的選擇幅度；一個罰種內(nèi)的處罰幅度。對行政處罰的設(shè)定①法律的設(shè)定權(quán)。②行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。③地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。④國務(wù)院部委規(guī)章的設(shè)定權(quán)。⑤國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)規(guī)范性文件的設(shè)定權(quán)。⑥地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。對行政處罰的規(guī)定①行政法規(guī)的規(guī)定。②地方性法規(guī)的規(guī)定權(quán)。③國務(wù)院部委規(guī)章的規(guī)定權(quán)。④國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件的規(guī)定權(quán)。⑤地方政府規(guī)章的規(guī)定權(quán)。行政法規(guī)、地方性法規(guī)和政府規(guī)章以外的規(guī)范性文件不得規(guī)定行政處罰。（六）行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)、系指有權(quán)實(shí)施行政處罰的主體。我國《行政處罰法》設(shè)專章（第三章）規(guī)范了這一問題。根據(jù)行政處罰法第三章的規(guī)定，我國實(shí)施行政處罰的主體共有三類，即： 1.擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)； 2.法律、法規(guī)所授權(quán)的組織； 3.行機(jī)關(guān)所委托的組織。擁有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰的第一類主體確立了 3個條件：①必須是行政機(jī)關(guān)。②必須是擁有行處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)。③必須是在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。法律、法規(guī)所授權(quán)的組織我國行政處罰法第 17條規(guī)定：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰?！边@就為非國家行政機(jī)關(guān)行使行政處罰權(quán)提供了可能，同時也為其設(shè)定了限制條件。這些條件就是：①它必須是具有管理公共事務(wù)職能的組織。不具有管理公共事務(wù)職能的組織，不得成為經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的行政處罰主體。②它必須經(jīng)法律、法規(guī)的授權(quán)。 ③這些組織必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行處罰。行政機(jī)關(guān)所委托的組織具體要求如下：（ 1）行政處罰中的委托方必須是國家行政機(jī)關(guān)，這就是以上所述的實(shí)施行政處罰的第一種主體。（ 2）行政處罰中的受委托方必須是符合行政處罰法19條所要求的組織。這種組織必須符合三個條件：依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；對違法行為需要進(jìn)行技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。（ 3）行政處罰的委托必須托。（4）行政機(jī)關(guān)委托其它組織實(shí)施行政處罰必須在法定權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行。（七）行政處罰的管轄和適用：行政處罰的管轄行政處罰的管轄是確定某個行政違法案件由哪一個行政機(jī)關(guān)受理和實(shí)施處罰的法律制度。它旨在解決三個問題：（ 1）由哪一地的行政機(jī)關(guān)管轄？此為地域管轄；（ 2）由哪一級的行政管轄？此為級別管轄；（ 3）由哪一個行政機(jī)關(guān)管轄？此為職能管轄。行政處罰管轄上的四個原則： ①違法行為發(fā)生地行政機(jī)關(guān)管轄原則。②縣級以上行機(jī)關(guān)管轄原則。③具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。這是一項(xiàng)職能管轄原則。④法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外原則。行政處罰的適用行政處罰的適用，系指實(shí)施行政處罰的主體，在認(rèn)定行為人違法的基礎(chǔ)上，依法決定對行政相對人是否給予行政處罰以及給予何種行政處罰適用的基本原則，又規(guī)定了對違反行政管轄秩序的行政相對人如何量罰的標(biāo)準(zhǔn)。行政處罰適用的基本原則①行政處罰與責(zé)令糾正并行原則。糾正其違法行為；行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時應(yīng)當(dāng)同時責(zé)令違法行為人改正其違法行為；行政處罰和責(zé)令糾正糾正是兩個并行的行為，相互不能替代，即不能“罰而不管”，也不能“管而不罰”。②一事不再罰款原則。一事不再罰原則是行政處罰中的一項(xiàng)重原則。它是指對行政相對人的同一個違反行政管理秩序的行為，不得以同一事實(shí)和同一依據(jù)，給予兩次以上的行政處罰。這一原則理應(yīng)寫入行政處罰法。但在行政處罰法的立法過程中，由于人們覺得覆蓋所有行政處罰種類的“一事不再罰”原則難以確立，故暫時先確立“一事不再罰款”原則以作過渡。③行政處罰折抵刑罰原則。我國行政處罰法第 28條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。”這就是對于行政處罰折抵刑罰原則的規(guī)定。不是任何行政處罰可以折抵任何刑罰，只限于已經(jīng)執(zhí)行的行政拘留可以折抵已經(jīng)判處的拘役或者有期徒刑，已經(jīng)執(zhí)行的罰款可以折抵已經(jīng)判處的罰金。④行政處罰追訴時效原則。行政處罰追訴時效，是指行政主體對行政相對人的違法行為實(shí)施行政處罰，受到時效上限制。超過一定的時限，行政主體便不能對行政相對人實(shí)施行政處罰。確立行政處罰追訴限時原則，有助于敦促實(shí)施行政處罰的主體提高工作效率，穩(wěn)定社會秩序。律規(guī)定的，按法律規(guī)定。③行政處罰的追訴時限的計(jì)算方法有兩種：一是對于沒有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為，從行為發(fā)行之日起計(jì)算。二是連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為，從該行為終了之日起計(jì)算。④起算的“日”是次日，而不是當(dāng)日。行政處罰的具體量罰行政相對人違反行政管理秩序的行為，依照法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定必須予以行政處罰的，應(yīng)依法給予行政處罰。但下列三種情況不予行政處罰：①無責(zé)任年齡人違法的。②精神病人有違法行為的。 ③違法行為輕微的。（八）行政處罰的決定行政處罰決定的原則 : ①查明事實(shí)原則 ②保障告知權(quán)原則 ③保障陳述、申辯權(quán)則行政處罰簡易程序簡易程序，也稱當(dāng)場處罰程序，系指行政處罰主體對于事實(shí)清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的違反行政管理秩序的行為，當(dāng)場給予處罰的程序。適用簡易程序的行政處罰案件，必須符合三個條件：①違法事實(shí)確鑿。即違法事實(shí)簡單、清楚，證據(jù)充分，沒有異議。②對這種違法行為實(shí)施處罰的法定依據(jù)。即必須是法律、法規(guī)和規(guī)章明文規(guī)定可以處罰的。③處罰較輕。即對個人處以 50元以下的罰款或者警告，對組織處以 1000元以下罰款或者告。行政處罰的一般程序行政處罰的一般程序，也稱普通程序，系指簡易程序和聽證程序以外的行政處罰程序。一般程序適用于三類案件：（ 1）處罰較重的案件。即對個人處于警告和處 50罰款以上的行政處罰，以及對組織處于警告和 1000元罰款以上的行政處罰案件；（2）情節(jié)復(fù)雜的案件，即需要經(jīng)過調(diào)查才能搞清的處罰案件；（ 3）當(dāng)事人對于執(zhí)法人員給予當(dāng)場處罰的事實(shí)認(rèn)定有分歧而無法作出行政處罰決定的案件。（1）行政處罰的步驟一般程序，五個步驟：①調(diào)查取證、②告知處罰事實(shí)、③理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利、聽取陳述、申辯或舉行聽證、④作出處罰決定、⑤送達(dá)處罰決定書聽證程序聽證規(guī)則：有限聽證；告知權(quán)利；相對獨(dú)立；代理規(guī)則；辯論規(guī)則；回避規(guī)則聽證程序：告知權(quán)利、聽證準(zhǔn)備、舉行聽證、聽證筆錄聽證的具體程序：①當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后 3日內(nèi)提出；②行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的 7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點(diǎn)；③除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱外，聽證公開舉行；④聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持，當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；⑤當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托 1－2人代理⑥舉行聽證時，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；⑦聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或蓋章；⑧聽證結(jié)束后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照行政處罰法第38條規(guī)定作出決定。（九）行政處罰執(zhí)行程序：行政處罰執(zhí)行的原則：（ 1）當(dāng)事人自覺履行原則（ 2）行政復(fù)議和行政訴訟不停執(zhí)行原則（3）決定罰款與收繳罰款相分離原則行政處罰執(zhí)行的措施根據(jù)行政處罰法第 51條規(guī)定，當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。行政處罰法第 52條和第53條還規(guī)定：當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當(dāng)事人申請和行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納。除依法應(yīng)當(dāng)予以銷毀的物品外，依法沒收的非法財(cái)物必須按照國家規(guī)定公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理。九、行政強(qiáng)制（一）行政強(qiáng)制的概念和特征行政強(qiáng)制的概念行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，對相對人的財(cái)產(chǎn)身體及自由等予與強(qiáng)制而采取的措施。行政強(qiáng)制包含了行政強(qiáng)制執(zhí)行和行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制執(zhí)行：在行政法律關(guān)系中行政相對人不履行其應(yīng)履行的法定義務(wù)，行政機(jī)關(guān)或人民法院依法采取行政強(qiáng)制措施，迫使其履行義務(wù)，或者達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的活動。行政強(qiáng)制措施：行政主體為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的對行政相對人的人身或物予以強(qiáng)制而采取的手段和方法。行政處理決定，有關(guān)國家機(jī)關(guān)對其采取強(qiáng)制手段，迫使其履行該義務(wù)的具體行政行為。行政強(qiáng)制措施的特征：具體性、強(qiáng)制性、臨時性、非制裁性、可訴性。行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征：以司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行主體。以已經(jīng)生效的具體行政行為所確定的義務(wù)為執(zhí)行內(nèi)容。以行政相對人不履行具體的行政行為所確定的義務(wù)為前提。以行政復(fù)議和行政訴訟以外的申訴為法律救濟(jì)途徑。（二）行政強(qiáng)制法中國于1996年推出《中華人民共和國行政處罰法》之后，一個獨(dú)立于行政處罰并與其相銜接、匹配的具體行政行為，即由《中華人民共和國行政訴訟法》第11條第（二）項(xiàng)所規(guī)定的“行政強(qiáng)制措施”和由該法第66條所涉及的“行政強(qiáng)制執(zhí)行”，受到立法部門與理論界的廣泛關(guān)注第九屆全國人大常委會已把制定“行政強(qiáng)制法”（該法主要用于統(tǒng)一規(guī)范“行政強(qiáng)制執(zhí)行”和“行政強(qiáng)制措施”）列入本屆立法計(jì)劃，全國人大常委會法制工作委員會已進(jìn)人該法制定的“實(shí)質(zhì)性操作”階段．現(xiàn)在草案已出臺，并遞交本次人大會議討論。（三）行政強(qiáng)制的法理依據(jù)1.任何人都應(yīng)當(dāng)履行法定義務(wù)。 2. 國家對權(quán)力的自救具有充分的正當(dāng)性。3.國家機(jī)關(guān)之間的權(quán)力應(yīng)當(dāng)分立制約。 4.國家對公民基本人權(quán)的保障。（四）行政強(qiáng)制立法的現(xiàn)狀：德國行政強(qiáng)制立法問題在100多年以前就引起了德國重視。奧地利在行政強(qiáng)制法典化的表現(xiàn)并不遜色 。 3.美國同樣重視行政強(qiáng)制的立法題。4.英國的情況與美國相似 。 5. 法國并沒有統(tǒng)一的立法，分散的立法也并不見。6.中國臺灣地區(qū)在舊中國，就存在行政強(qiáng)制立法 。（五）行政強(qiáng)制法的基本原則行政強(qiáng)制法定原則：設(shè)定權(quán)法定，主體法定，手段法定，對象法定，程序法定。期待當(dāng)事人履行原則（充分說明理由；充分告誡程序；窮盡非強(qiáng)制手段）。行政強(qiáng)制最小損失原則。 4.間接強(qiáng)制優(yōu)于直接強(qiáng)制 。（六）行政強(qiáng)制主體公法上金錢給付義務(wù)之執(zhí)行主體大陸法系各國或地區(qū)的行政強(qiáng)制執(zhí)行制度，對于公法上給付義務(wù)之執(zhí)行”，多有移送法院按民事執(zhí)行程序執(zhí)行的規(guī)定，但以執(zhí)行標(biāo)的為區(qū)分，仍有相當(dāng)數(shù)量的執(zhí)行案件由行政機(jī)關(guān)自我強(qiáng)制執(zhí)行。綜觀各國地區(qū)）的立法及判例，公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行主體分為以下幾種：（ 1）法院（2）作出行政行為的行政機(jī)關(guān)（ 3）專門行使執(zhí)行的行政機(jī)關(guān)公法上行為不作為或容忍義務(wù)之執(zhí)行主體公法上行為不作為或容忍義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行原則上由作出行政行為（行政處分）、課以義務(wù)的行政機(jī)關(guān)執(zhí)行，但此類執(zhí)行依其執(zhí)行方法分類，可區(qū)分為“間接強(qiáng)制”和“直接強(qiáng)制”兩種。中國現(xiàn)行立法中行政強(qiáng)制主體設(shè)置之缺陷及其對策：從中國大陸行政強(qiáng)制執(zhí)行立法可以看出行政強(qiáng)制強(qiáng)執(zhí)行以法院為主，以行政機(jī)關(guān)為輔。現(xiàn)行的行政強(qiáng)制主體的設(shè)置存在的問題可以歸納方面：發(fā)揮；申請人人民法院強(qiáng)制執(zhí)行案件過多，使人民法院負(fù)擔(dān)過于沉重，削弱了人民法院自身的審判職能和執(zhí)行職能。（ 3）執(zhí)行主體混亂，使行政相對人的合法權(quán)益得不到分保障。（七）中國現(xiàn)行行政強(qiáng)制的基本手段執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政強(qiáng)制執(zhí)行手段實(shí)施可通過兩種不同的途徑，即行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行和申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制執(zhí)行手段可分為以下三類：代執(zhí)行代執(zhí)行也稱代履行是指義務(wù)人不履行法律法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可替作為義務(wù)，由行政主體或第三人代為履行并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的行政強(qiáng)制行為。主要包括以下具體手段：①強(qiáng)制拆遷。②強(qiáng)制拆除。③強(qiáng)制清除。④代為恢復(fù)原狀。⑤強(qiáng)制處理（置）。⑥強(qiáng)制治理 。⑦強(qiáng)制修理。執(zhí)行罰亦稱強(qiáng)制金，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)對拒不履行法定義務(wù)或已生效的具體行政行為的相對人科以新的金錢給付義務(wù)，以迫使其履行的強(qiáng)制執(zhí)行措施。主要有以下幾種手段：①加收滯納金。②加收滯報(bào)金。③加處罰款。直接強(qiáng)制在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達(dá)到執(zhí)行目的，或無法采用間接手段時，有執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可依法對義務(wù)人的人身或財(cái)產(chǎn)直接實(shí)施強(qiáng)制，迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同的狀態(tài)。根據(jù)法律規(guī)定，直接強(qiáng)制的手段主要有：①強(qiáng)制傳喚。②強(qiáng)制拘留。③強(qiáng)制服役。④強(qiáng)制收繳。⑤強(qiáng)制收購。⑥強(qiáng)制收兌。⑦強(qiáng)制結(jié)匯。⑧強(qiáng)制拍賣。⑨強(qiáng)制變賣。⑩強(qiáng)制劃撥。⑾強(qiáng)制扣繳。非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政訴訟法第 11條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“行政強(qiáng)制施。根據(jù)適用條件，非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段又有一般強(qiáng)制與即時強(qiáng)制之分。一般強(qiáng)制我國法律規(guī)定的一般強(qiáng)制手段包括：①強(qiáng)制檢查：指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政目的，依據(jù)其職權(quán)，對一定范圍內(nèi)的行政相對人強(qiáng)制進(jìn)行的、能夠影響該相對人權(quán)益的檢查、了解等收集信息的活動強(qiáng)制檢查具體有下列手段：盤問檢查、訊問查證、搜查、現(xiàn)場檢查、查驗(yàn)、診驗(yàn)或留驗(yàn)。②強(qiáng)制檢疫：指有關(guān)行政主體為了防止人類、動物及動物產(chǎn)品植物及植物產(chǎn)品的傳染性疾病從外地（或可能染有傳染病的傳染病區(qū)）傳入本地區(qū)，依法對出入境的交通工具和人員、國內(nèi)交通工具、出入境的動植物等進(jìn)行檢查、留驗(yàn)、隔離、監(jiān)測等的一種行政強(qiáng)制手段。③強(qiáng)制保全：指行政主體在由于相對一方的行為可能使行政決定難以做出或作出的行政決定難以執(zhí)行的情況下，依法對相對人的財(cái)產(chǎn)或物品予以強(qiáng)行限制的行政強(qiáng)制手段 .其具體手段主要有：查封、扣押、凍結(jié)、證據(jù)登記保存。④強(qiáng)制銷毀：指行政主體在行政管理過程中，為預(yù)防、控制、消除某種社會危險事態(tài)的發(fā)生與蔓延，依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，直接或間接地對某種具有特殊社會危害性的物體予以焚毀、深埋或者破壞的一種行政強(qiáng)制手段。⑤勞動教養(yǎng)：指對有違法行為但尚未構(gòu)成犯或雖構(gòu)成犯罪但不夠刑事處分的人，依照有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定將其收容于勞動教養(yǎng)場所，實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的一種行政措施。⑥強(qiáng)制戒毒：指對吸食、注射毒品成癮人員，在一定時期內(nèi)通過行政措施對其強(qiáng)制進(jìn)行藥物治療、心理治療和法制教育、道德教育，使其戒除毒癮。⑦收容：包括收容教育、收容教養(yǎng)、收容遣送等⑧管制：是一系列具體管制手段的總稱，包括交通管制、現(xiàn)場管制、防火管制、特別管制。⑨取締：指依法具有行政強(qiáng)制取締權(quán)的行政主體對法律法規(guī)所規(guī)定的取締對象實(shí)施的一種行政強(qiáng)制措施。即時強(qiáng)制：即時強(qiáng)制手段根據(jù)其目的，可分為以下兩類：第一類是即時強(qiáng)制預(yù)防手段行政即時強(qiáng)制預(yù)防是指國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員對即將危害社會的人或物采取強(qiáng)制措施，以預(yù)防危害事件的發(fā)生這類手段具體有：①封鎖。②隔離。③疏散。④強(qiáng)制約束。⑤緊急免疫接種。第二類是即時強(qiáng)制制止手段。行政即時強(qiáng)制制止是指行政主體及其行政人對正在危害社會的行為采取的即時強(qiáng)制具體包括：①立即拘留。②強(qiáng)行帶離。③強(qiáng)行驅(qū)散。（八）中國行政強(qiáng)制手段之現(xiàn)狀分析與思考：1.行政強(qiáng)制手段的種類十分繁雜。2.行政強(qiáng)制手段的名稱極不規(guī)范。3.行政強(qiáng)制手段的設(shè)定基點(diǎn)缺乏同一性。定。4.行政強(qiáng)制手段外部邊界缺乏清晰的界第十章 行政主體實(shí)施的其他行一、行政指導(dǎo)行為（一）行政指導(dǎo)的概念與特征：所謂行政指導(dǎo)，是指國家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對于特定的行政相對人運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)的一種重要的行為形式，以行政指導(dǎo)方法調(diào)整行政機(jī)關(guān)同行政相對人之間的關(guān)系，形成行政指導(dǎo)關(guān)系。行政指導(dǎo)具有如下法律特征：①行政指導(dǎo)具有非強(qiáng)制性。 ②行政指導(dǎo)具有準(zhǔn)行政性。③行政指導(dǎo)具有能動性。 ④行政指導(dǎo)關(guān)系中行政主體具有優(yōu)越性。（二）行政指導(dǎo)的方式和種類行政指導(dǎo)，通常采用說服、教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策指導(dǎo)、提供經(jīng)費(fèi)幫助、提供知識、技術(shù)幫助等非強(qiáng)制性手段和方法。（三）實(shí)施行政指導(dǎo)的條件行政指導(dǎo)必須是屬于該行政機(jī)關(guān)權(quán)限范圍的事項(xiàng)。觸。進(jìn)行限制的行政指導(dǎo)，即使是法定外的行政指導(dǎo)，也應(yīng)予以允許。許進(jìn)行違反該要件的行政指導(dǎo)。（四）行政指導(dǎo)的原則： 1.正當(dāng)性原則 2.自愿性原則 3.必要性原二、行政合同（一）行政合同的歷史和理論背景法國行政法對行政合同和一般的民事合同有明確的劃分。在英美法系國家，由于實(shí)行一元化普通法院裁判制度，不注重公法與私法的劃分，這類行為以及調(diào)整這些行為的規(guī)則。府管理體制以及與此相適應(yīng)的管理觀念有直接的關(guān)系。（二）行政合同的概念和特征某些目標(biāo)，而依法簽訂的協(xié)議。行政合同即有國家行政的特點(diǎn)，又有合同的一般特點(diǎn)。行政特點(diǎn)和合同特點(diǎn)的結(jié)合，構(gòu)成了行政合同的特征。特征：①行政合同的雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體。②簽訂行政合同的目的在于實(shí)施國家行政管理的目標(biāo)，行政合同的內(nèi)容涉及到國家和社會的公共事務(wù)。因此，它受法律的特別護(hù)，由不同于一般民法規(guī)則的調(diào)整。③行政合同以雙方當(dāng)事人意思表示一致為成立要件，不能以行政命令強(qiáng)迫當(dāng)事人簽訂行政合同。這正是行政合同不同于具體行政行為的區(qū)別所在。④在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。（三）行政合同行為行政合同行為的概念行政主體簽訂、履行、變更或解除行政合同的各種活動構(gòu)成了行政合同行為。行政合同行為即不全是行政行為，也不全是民事行為，它是一種與行政相關(guān)的行為。行政合同的締結(jié)和履行行政合同的締結(jié)同一般民事合同締結(jié)的規(guī)則沒有什么區(qū)別，須經(jīng)要約和承諾過程。但行政合同大多由行政主體提出要約。行政主體締結(jié)行政合同須遵循三個規(guī)則：（1）出于行政需要； （2）不超越行政權(quán)限； （3）內(nèi)容與范圍為法律所允許。行政合同締結(jié)的方式：招標(biāo)、拍賣、協(xié)議（四）行政合同的基本內(nèi)容行政合同的基本內(nèi)容，是指行政合同主體在行政合同中應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利和履行的義務(wù)。行政機(jī)關(guān)的權(quán)利義務(wù)①行政機(jī)關(guān)的權(quán)利。（1）選擇相對方的權(quán)利。 （2）對合同履行的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán)。（3）單方變更和解除合同權(quán)。 （4）制裁權(quán)。②行政機(jī)關(guān)的義務(wù)（1）依法履行合同的義務(wù)。 （2）兌現(xiàn)為相對人履行合同提供的優(yōu)惠。（3）特權(quán)行為的補(bǔ)償義務(wù)。 （4）損害賠償。 （5）支付報(bào)酬。相對人的權(quán)利義務(wù)①相對人的權(quán)利。（1）取得報(bào)酬權(quán)。（ 2）取得優(yōu)惠權(quán)。（ 3）損害賠償請求權(quán)。（ 4）損失補(bǔ)償請權(quán)。②相對人的義務(wù)。（1）全面、完全履行合同的義務(wù)。相對人的首要義務(wù)是按照合同的要求，在約定期內(nèi)認(rèn)真履行合同義務(wù)。 （2）接受行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、指揮的義務(wù)。（五）行政合同的履行行政合同締結(jié)后，對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，當(dāng)事人必須按照合同的約定履行各自的義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)締結(jié)合同的目的。行政合同的履行要遵循以下的規(guī)則：1.實(shí)際履行原則。 2.本人親自履行原則。 3.全面、適當(dāng)履行原則。 4.誠實(shí)信用則。（六）行政合同的變更、解除和終止行政合同變更、解除的含義：①行政合同的變更指在合同的履行過程中，對行政合同的主體、客體和內(nèi)容條款作修改、補(bǔ)充和限制等。②行政合同的解除指行政合同訂立后，尚未完全履行前，當(dāng)事人雙方提前終止合同，從而使因合同所生的債權(quán)債務(wù)消滅。行政合同的解除方式主要有兩種：－是行政機(jī)關(guān)單方解除。二是協(xié)議解除。行政合同變更、解除的條件：相對人提出變更或解除合同的意思表示，不損害公共利益，行政機(jī)關(guān)同意的；行的，行政機(jī)關(guān)可單方變更或解除合同；相對人由于經(jīng)營不善虧損等原因確實(shí)無法履行合同的，可以變更或解除合同；由于不可抗力等原因致使合同無法履行時，可以變更或解除合同；對人違約，行政機(jī)關(guān)有權(quán)單方變更或解除合同，同時對相對人進(jìn)行制裁；如果是行政機(jī)關(guān)違約致使行政合同尤法履行，相對人可要求變更或解除合同，并可要求行政機(jī)關(guān)賠償其所受的損害。行政合同變更和解除的法律后果：行政合同的變更一般不涉及已履行的部分，只對未履行的部分生效。合同變更后，當(dāng)事人不再 按原來的合同履行，按變更后的合同履行。行政合同解除后，當(dāng)事原來約定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系消滅，彼此不再享有原來約定的權(quán)利，也不負(fù)擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)、行政機(jī)關(guān)由于公共利益的需要單方變更解除合同的，要對由此給相對人造成的損失予以補(bǔ)償；行政機(jī)關(guān)由于過錯導(dǎo)致變更或解除合同的，要賠償因此給相對人造成的損害。行政合同的終止行政合同的終止指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)已消滅。導(dǎo)致行政臺同終止的情形主要有：（ 1）合同履行完畢；（ 2）雙方一同意解除合同 ;（3）行政機(jī)關(guān)單方面解除合同 ;（4）因不可抗力導(dǎo)致合同的履行不可能；（ 5）因方或雙方的過錯，有權(quán)機(jī)關(guān)決定或人民法院判決解除合同。三、國家行為（一）國家行為的涵義和特征被排除在司法審查對象之外的統(tǒng)治行為。國家行為又稱統(tǒng)治行為、政治行為或政府行為。中國國家行為特征： 1．國家行為是涉及重大國家利益，具有很強(qiáng)的政治性行為。2．國家行為與行政相關(guān)聯(lián)，但不屬于行政行為。 3．國家行為不能成為司法審查的象。（二）國家行為的內(nèi)容：1國防行為2外交行為3軍事行為4緊急行政權(quán)行為 5重大國家公益行為 6其它國行為（三）對國家行為排除司法審查的理由：國家行為的一個最主要的特征在于，它不受司法審查。關(guān)于國家行為排除司法審查的理論基礎(chǔ)，主要存在如下兩種觀點(diǎn)：①法院自我限制說。②權(quán)利構(gòu)造、本質(zhì)和機(jī)能說。四、行政事實(shí)行為（一）行政事實(shí)行為的概念：是指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。（二）行政事實(shí)行為的特征： 1.行政性 2.可致相對人權(quán)益受損性 3.多樣性（三）行政事實(shí)行為的構(gòu)成：1.行政主體實(shí)施的行為 2是行政主體基于行政職權(quán)實(shí)施的行為 3.不具有法律約束力行為（四）事實(shí)行政行為的種類：1.認(rèn)知表示行為 2.服務(wù)性行政行為 3.即時性行政事實(shí)行為 4.補(bǔ)充性行政事實(shí)行為第十一章 行政程一、行政程序概述（一）行政程序的概念：關(guān)于行政程序的概念有三種說法：1．認(rèn)為行政程序就是行政訴訟。 2．認(rèn)為行政程序是指行政主體的行政活動程序。3．認(rèn)為行政程序既包括行政訴訟程序，也包括行政活動程序。我們認(rèn)為，行政程序是指行政主體實(shí)施行政行為的時間與空間方式，也即行政主體在實(shí)施行政行為時必須遵循的步驟、方式之總稱。（二）行政程序的法律意義：行政程序合法、適當(dāng)是行政行為的有效要件之一。行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成相對人申請復(fù)議、提起訴訟的理由之一。行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成權(quán)力機(jī)關(guān)和上級行政機(jī)關(guān)撤銷其行為的理由之一。行政程序構(gòu)成行政審查（行政復(fù)議）和司法審查（行政訴訟）的內(nèi)容之一。（三）行政程序的價值： 1.擴(kuò)大公民參政權(quán)行使的途徑 2.保護(hù)行政相對人程序權(quán)益 3.提高行政效率 4.監(jiān)督行政主體依法行使職二、行政程序的分類（一）抽象行政行為程序與具體行政行為程序：抽象行政行為程序，系指行政主體實(shí)施抽象行政行為所必須遵循的程序。范圍涉及國務(wù)院制定行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定部委規(guī)章，省、自治區(qū)、直轄區(qū)以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定地方政府規(guī)章，縣級以上人民政府規(guī)定行政措施，其它行政機(jī)關(guān)發(fā)布具有普通約束力的決定和命令，所必須遵守的步驟與方式。措施、行政征收、行政征用、行政獎勵、行政救助、行政確認(rèn)、行政裁決、行政強(qiáng)制執(zhí)行等行為所必須遵守的步驟與方式。（二）內(nèi)部行政程序與外部行政程序：內(nèi)部行政程序與外部行政程序是以內(nèi)部行政行為與外部行政行為的劃分為基礎(chǔ)的。內(nèi)部行政程序，系指行政主體及行政人所進(jìn)行的不涉及行政相對人的行為程序，也即行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員實(shí)施內(nèi)部行政行為所必須遵循的程序。如國家公務(wù)員的獎懲、任免、單位公車的管理等。外部行政程序，系指行政主體進(jìn)行的涉及行政相對人的行為程序，也即行政主體實(shí)施外部行政行為所必須遵循的程序。如頒發(fā)許可證程序、行政處罰程序等等。（三）法定行政程序與意定行政程序：法定行政程序，系指由法律、法規(guī)和規(guī)章明文規(guī)定的行政程序。《中華人民共和國行政處罰法》所設(shè)置的“聽證程序”便是一例。意定行政程序，系指由法律、法規(guī)和規(guī)章以外的規(guī)范性文件規(guī)定的，或者由行政機(jī)關(guān)及其工作人員自己規(guī)定的行為程序，如派遣援藏人員的程序。三、行政程序的立法（一）行政程序立法的背景：行政程序法的產(chǎn)生與發(fā)展與下列因素直接相聯(lián)系：①政府行政職能的擴(kuò)大。 ②民主制度的建立和民主原則的確立。③法治思想深入人心。 ④科學(xué)管理思想的興起。 ⑤行政程序法學(xué)理論的成熟。（二）行政程序立法的概況世界上最早制定行政程序法事德國人。奧地利、意大利、美國、英國、法國。四、行政