自考外國法制史(較好的知識點)

《外國法制史》一,外國法制史的對象,范圍和時期劃分1,外國法制史的對象：是外國歷史上各種類型中具有代表性的法律制度的本質(zhì),表現(xiàn)形式,內(nèi)容,特征及其發(fā)展變化的過程和規(guī)律。包括兩方面的內(nèi)容：法律發(fā)展史和法律制度史。2,外國法制史的范圍：首先指外國法制史學(xué)科的內(nèi)部范圍，其次指外國法制史學(xué)科的外部范圍。3,外國法制史的時期劃分：分為四個歷史時期，即古代法律制度,中世紀法律制度,近代法制制度,現(xiàn)代法律制度?，F(xiàn)代法律制度包括社會主義法律制度,資本主義法律制度,第三世界國家的法律制度。二,外國法制史的必要性1,可以扶植我們不斷樹立歷史唯物主義觀點。2,擴大知識面，為駕馭法學(xué)打下堅實的基礎(chǔ)。3,批判繼承外國的法律歷史遺產(chǎn)，為建設(shè)具有中國特色的社會主義法學(xué)供應(yīng)參考借鑒的資料。4,更好地了解當(dāng)代外國主要的法律制度及其發(fā)展趨勢。第一編

古代法律制度一,古代法律制度是指奴隸制社會的法律制度：從世界范圍來講，從公元前4000年左右，人類社會產(chǎn)生私有制和階級的劃分,出現(xiàn)國家與法的時候算起，直到公元5世紀歐洲的西羅馬帝國滅亡為止，共經(jīng)驗了4500多年的漫長時期。二,古代法律的發(fā)展概況：世界各個地區(qū)由于經(jīng)濟發(fā)展水平的差異和其他各種條件的影響，原始公社制度的解體以及奴隸制國家和法的產(chǎn)生，呈現(xiàn)極端不平衡和錯綜困難的局面。奴隸制法最早出現(xiàn)于非洲的埃及和西亞的兩河流域。前4000年左右，尼羅河流域很多州實施著簡單的習(xí)慣法，前3000年前期，兩河流域蘇美爾地區(qū)的城市國家都接受不發(fā)達的習(xí)慣法。此后，亞洲的印度和西部先后出現(xiàn)了古印度法和希伯來法。希伯來法主要淵源為摩西律法，集中體現(xiàn)在《摩西十誡》中。在歐洲，最先進入階級社會的地區(qū)是愛琴海區(qū)域，前2000年至前12世紀，愛琴文明的中心是克里特島和邁錫尼。維多利亞人侵入希臘重建的奴隸制國家要晚的多。前8世紀，氏族制度崩潰，階級分化，國家在希臘本土接連建立起來，各個城邦都有自己制定和實施的法律，各有特征。羅馬奴隸制國家和法的形成較希臘諸國稍晚。公元6世紀的塞爾維烏斯的改革，標記著羅馬奴隸制國家的形成。羅馬奴隸制法演化為奴隸制社會最發(fā)達和最完備的法律體系。大體上說來，先從亞非部分地區(qū)開始，然后到歐洲。各奴隸制法的發(fā)展?fàn)顩r也極端不平衡，有些國家發(fā)展速度較快，有些國家發(fā)展相對緩慢。至于奴隸制法最終被封建制法所取代，各國交替的年代有早有晚，存在期限有長有短，狀況異樣困難。三,古代亞非國家最早產(chǎn)生法律的緣由有兩個：一是和這一地區(qū)生產(chǎn)力發(fā)展到確定水平有關(guān)，既由新石器時代轉(zhuǎn)入金石并用時代和青銅時代，這是古代亞非國家在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生法律的最主要緣由；二是優(yōu)越的地理環(huán)境和自然條件促進這一地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展，為私有制最早產(chǎn)生,國家與法的形成打算了有利條件。上述兩個方面親密聯(lián)系,缺一不可。四,由于古代東西方各國的政治,經(jīng)濟,歷史傳統(tǒng),文化,宗教信仰等諸多因素的差異，導(dǎo)致古代東西方法律具有不同特色，不同點是：1,東方奴隸制國家長時期保留土地公有制形式和原始公社的大量殘余，致使東方奴隸制法的發(fā)展速度比較緩慢，特殊是初期更為明顯。加上多數(shù)亞非國家盛行家庭奴隸制，以致它們的法律遠未能達到古希臘和古羅馬中后期那樣發(fā)達的水平。2,古代亞非國家多數(shù)實行君主專制制度，因此不可避開地帶有深厚的專制主義色調(diào)；而西方奴隸制國家多接受民主共和制和貴族共和制，所以法也不同程度地具有某些民主因素。3,古代東方各國的法一般宣布為“神”所授予，披著“神意”的外衣，神的意志就是法律，其立法指導(dǎo)思想是神權(quán)主義的。而西方奴隸制國家則不同，由于多種因素的影響，其立法指導(dǎo)思想往往表現(xiàn)為正義法律觀或自然法律觀。五,古代東西方法律的共同特征：1,法的最初形式均是習(xí)慣法，后來經(jīng)過一個時期逐步過渡到成文法或編纂成文法典。2,法的內(nèi)容既反映奴隸主與奴隸兩大階級的根本對立，又調(diào)整著自由民內(nèi)部的關(guān)系。3,從不同角度極力維護奴隸主對生產(chǎn)資料及其他財產(chǎn)的私有制。4,均脫胎于原始社會，其發(fā)展初期程度不同地保留原始公社的殘余。奴隸制國家和法存在了很長時期。埃及持續(xù)了3000年，公元前524年被波斯所滅。希臘始終未能成為統(tǒng)一的國家，各自結(jié)成“同盟”，最終被馬其頓人侵占，前2世紀中葉，馬其頓王國和希臘成為羅馬的一個省。羅馬從王政時代后期開始，經(jīng)驗共和國和帝國兩個時期，持續(xù)了1000年以上，它承襲發(fā)展了古亞非國家和希臘的成果，對歐洲各國有很大影響，西歐封建制國家和法的歷史就是在西羅馬帝國崩潰的基礎(chǔ)上開始的。第一章

楔形文字法第一節(jié)

楔形文字法律的一般概況一,楔形文字法律的概念：楔形文字是起源于古代兩河流域的一種古老文字，因為這種文字是用削尖的蘆葦桿或木棒在泥板上刻畫而成，很象木楔，故稱楔形文字。公元前3000年至公元1世紀，在兩河流域廣泛運用。楔形文字法指古代運用楔形文字編寫的法律的總稱，包括蘇美爾人,巴比倫人,亞述人,依蘭人,赫梯人等建立得國家所適用得法律。此法律起源于兩河流域之美索不達米亞平原，有學(xué)者稱為美索不達米亞法，但范圍過窄。如稱其為古“近東法律”，又過廣泛，因為猶太法和埃及法不屬于楔形文字法律。楔形文字法是世界上最古老的成文法律，本身帶有獨特的結(jié)構(gòu),體系和共同特征，它既不同于埃及法，又與后來的希臘法,羅馬法存在很大差異。二,楔形文字法律的沿革：楔形文字法律在古代法律史上存在大約有3000年左右的歷史，有其產(chǎn)生,發(fā)展到消亡的具體過程。前3000年左右，西亞兩河流域南部出現(xiàn)一些奴隸制小國，稱為城市國家，法的形式是習(xí)慣法。小國間常常發(fā)生戰(zhàn)爭，后來烏爾國家實現(xiàn)統(tǒng)一，稱為烏爾第三王朝，其創(chuàng)始人烏爾納姆編纂了適用全境的成文法典《烏爾納姆法典》，是歷史上第一部成文法典。除序言共29條，序言提到烏爾納姆權(quán)力是神授的，按神的意圖在人間確立正義和社會秩序。其主要內(nèi)容規(guī)定：禁止巫術(shù)，主人要給捕獲奴隸者確定酬勞；損害他人要罰款及婚姻,家庭,繼承,刑罰等方面的規(guī)定。烏爾第三王朝滅亡后，隨后出現(xiàn)的小國制定了一些成文法典，有拉爾薩的法典三件，即《蘇美爾法典》,《蘇美爾親屬法》和《尼尼微法律教本》，伊新的《李必特·伊絲達法典》,埃什嫩那的《俾拉拉瑪法典》等，都用楔形文字書寫。從內(nèi)容看，社會上雇傭,租賃,借貸不動產(chǎn)及奴隸的買賣特別流行。法典以罰金,賠償?shù)姆绞絹砣〈^去實行報復(fù)的手段，還較具體地規(guī)定了婚姻家庭和繼承方面的內(nèi)容。技術(shù),體系比《烏爾納姆法典》更進一步，《俾拉拉瑪法典》和《李必特·伊絲達法典》還有序言和結(jié)語，都對《漢穆拉比法典》以影響。前18世紀，古巴比倫第六代國王漢穆拉比在吸取兩河流域固有的蘇美爾·阿爾德立法，與伊新·拉爾薩時期各小國立法閱歷基礎(chǔ)上，制定了《漢穆拉比法典》。三,楔形文字法律的傳播：漢穆拉比死后，巴比倫一度淪于亞述的統(tǒng)治下。前15至11世紀中期亞述時期，曾編纂了一部法典，史稱中期亞述法典。法典有3表，很多條款與漢穆拉比法典類似。除《亞述法典》外，還有一部楔形文字書寫的《赫梯法典》。頒布約在前14世紀至前13世紀初，共有3表，200條。刑法條款較發(fā)達，有閃姆語系的特點。法典受《漢穆拉比法典》影響很大，贖罪金為最多。楔形文字法律先后為亞述,赫梯,依蘭等國家運用，直至波斯帝國時期。前1世紀左右，伴隨波斯帝國滅亡，楔形文字法律趨于消逝。四,楔形文字法律的主要特征：1,幾部楔形文字法典在結(jié)構(gòu)體系上比較完整，一般劃分為：序言,法典文本和結(jié)語。最早的《烏爾納姆法典》到目前為止僅發(fā)覺有序言和法典文本，沒發(fā)覺結(jié)語，《李必特·伊絲達法典》三部分齊全，《漢穆拉比法典》發(fā)展到最完備形態(tài)，是一部內(nèi)容詳盡,體系完整的成文法典。2,各國統(tǒng)治者有意將法律描繪為神的意志的體現(xiàn)，這是由于當(dāng)時生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所確定的。楔形文字法律雖然被說成是聽從神的意志而制訂的，但這些立法均非宗教性質(zhì)，一般均由世俗的君主通過各種手段加以制定或編纂，不像印度,希伯來等法律帶有深厚的宗教色調(diào)。3,楔形文字法律的內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則，多半是針對某種事例,糾紛，確定解決的具體方法，事實上均是習(xí)慣的記載或?qū)徟袑嵺`的記錄，也是一些處理具體案件所體現(xiàn)的具體原則。五,《漢穆拉比法典》制定的緣由：傳世的漢穆拉比法典是公元前18世紀左右，由古巴比倫王國第六代國王漢穆拉比在晚年頒布的。法典原文刻在黑色玄武巖的石柱上，是1901年法國考古隊在伊朗蘇薩古城舊址發(fā)覺的，經(jīng)過各地抄本的補充，成為迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。法典制定的緣由有三：1,快速消退境內(nèi)法律的不統(tǒng)一和地方上各自為政的混亂現(xiàn)象。漢穆拉比將兩河流域存在的習(xí)慣法予以加工整理，編纂了一部全國適用的法典；2,適應(yīng)私有關(guān)系的發(fā)展，調(diào)整新產(chǎn)生的各種關(guān)系；3,緩和自由民內(nèi)部的沖突，穩(wěn)定社會秩序，鞏固奴隸主階級的統(tǒng)治。六,《漢穆拉比法典》結(jié)構(gòu)和體系：1,漢穆拉比法典是依據(jù)所調(diào)整的社會關(guān)系內(nèi)容，針對古巴比倫社會存在的實際問題進行編排的，其內(nèi)容大致包括法院,訴訟,盜竊處理,租賃,雇用,商業(yè)高利貸,債務(wù)關(guān)系,家庭和婚姻,損害賠償以及勞動工具和奴隸地位等方面的規(guī)定。是一部司法判決的匯編。2,漢穆拉比法典分為序言,本文和結(jié)語3部分，本文共282條。在序言里，漢穆拉宣稱自己是神的代理人，聲稱天神和蘇美爾土地神等將國家交給他統(tǒng)治，然后列舉不少頭銜，稱頌自己的宏大，并指出他給本國各城市居民的“恩惠”和“德政”。法典正文是最主要部分，依據(jù)條文的性質(zhì)和調(diào)整社會關(guān)系的不同內(nèi)容，可分為下列幾部分：法院（1-5條）；財產(chǎn)（6-126條其中67-70條為厥文）；婚姻,家庭和繼承（127-193條）；愛護人身（194-227條）以及勞動和勞動工具（228-282條）等。在結(jié)語部分，漢穆拉比王在臣民面前列舉自己的豐功偉績，并進一步勸慰后世的國王要執(zhí)行他所確定的“公正的法律”；相反，對那些將來不愿遵守他的法律的人進行了種種詛咒。七,《漢穆拉比法典》的歷史地位：漢穆拉比法典在古代西南亞奴隸制法的發(fā)展中占有重要地位，它包含了包含了兩河流域蘇美爾法典的精華，集兩河流域古代法律的大成。從世界范圍來看，它也是奴隸制早期一部比較完備的成文法典。至今在其他國家中尚未發(fā)覺這樣內(nèi)容詳盡而保存又相當(dāng)完整的法典。它對后來東方一些國家的法律產(chǎn)生影響，法典的很多部分，特殊是有關(guān)契約,債權(quán),損害賠償?shù)确矫娴囊?guī)定相當(dāng)完備，是很多早期奴隸制國家的立法文獻所不能比擬的，甚至超過歐洲某些國家早期立法發(fā)展的水平。它對赫梯,亞述,新巴比倫,波斯等國的成文法律產(chǎn)生過確定影響。亞述和希伯來人的摩西法律均導(dǎo)源于或直接接受《漢穆拉比法典》。八,漢穆拉比法典的主要內(nèi)容和特點：1,極力維護君主專制制度，借神權(quán)愛護王權(quán)。在古巴比倫，國王居于最高的統(tǒng)治地位，集行政,立法,司法和祭祀大權(quán)于一身，絲毫不得違背。法典將神權(quán)與政權(quán)親密結(jié)合，用神權(quán)維護政權(quán)，借以愚弄,欺瞞廣袤奴隸和貧民。國王的官僚機構(gòu)主要官吏是奴班達，管理監(jiān)督一切重要事務(wù)，是國王私人事務(wù)的管理人。大城市由沙根那庫管轄，基層管理者稱為拉比阿奴姆。軍隊是官僚機構(gòu)的重要組成部分?！袄锒肌焙汀鞍鸵卖敗保ㄖ匮b兵和輕裝兵）可領(lǐng)得份地。2,充分愛護奴隸主對財產(chǎn)和奴隸的私有權(quán).這是法典的首要任務(wù)，體現(xiàn)在整個法典中，發(fā)電針對各種盜竊行為而賜予不同的懲處。法典還將奴隸視為“權(quán)利客體”，是奴隸主的私有財產(chǎn)，可以隨意出賣,轉(zhuǎn)讓或抵押。如損害了奴隸的眼睛，僅以這個奴隸的一半身價償還原主，同損害一頭牛的眼睛同等對待。為了防止努力逃跑，奴隸主在奴隸身上或臉上烙刺特殊的印記，未經(jīng)主人同意私自改變烙印，便被認為是霸占人家的奴隸，應(yīng)以盜竊罪論處。3,反映古巴比倫社會的階級對立關(guān)系和自由民內(nèi)部地位和權(quán)利的不同等?！稘h穆拉比法典》是一部奴隸制法典，充分反映古巴比倫社會占統(tǒng)治地位的奴隸主階級的意志，愛護他們的利益不受侵犯。法典里有一系列條文特地保障奴隸主對奴隸的的無限權(quán)利，奴隸主有權(quán)殺死努力，隨意擺布奴隸，可以強制奴隸在任何條件下生活和勞動。奴隸被看作主人的財產(chǎn)，打傷或殺死奴隸意味著對奴隸主財產(chǎn)造成的損失，一般狀況下，通過訴訟程序加害者要進行賠償。奴隸對其主人稍有不遜之處，常常受到嚴厲的制裁。法典不僅表現(xiàn)了古巴比倫社會里奴隸主與奴隸根本對立的關(guān)系，而且也反充分自由民內(nèi)部的公開不同等。法典將自由民跟奴隸相對立，又把自由民分為兩類：阿維魯和穆什凱努。前者享有充分權(quán)利，包括僧侶貴族,高級官吏，也包括自耕農(nóng),獨立手工業(yè)者。其法律地位比后者高，法典里有很多條款特地愛護他們的人身平安及其享有的一切財產(chǎn)。后者是沒有充分權(quán)利的自由民，包括范圍很廣：從王室那里分得田產(chǎn),房屋的“佃耕者”,接受田宅充當(dāng)常備軍的“里都”和“巴依魯”以及直接依附于宮廷的服役者等。4,包含著大量調(diào)整手工業(yè)和商業(yè)的規(guī)范，有關(guān)財產(chǎn),契約的規(guī)定，幾乎占全部條文的一半。法典包括很多關(guān)于手工業(yè)和商業(yè)的規(guī)范。商業(yè)方面的內(nèi)容集中在90至126條，說明古巴比倫社會的民事流轉(zhuǎn)已相當(dāng)發(fā)展和商品經(jīng)濟比較旺盛。據(jù)統(tǒng)計，可以歸類于商業(yè)方面的條款不下數(shù)十種，約占整個法典的10%左右。特地從事商業(yè)的大商人稱為“達木卡”，分為官商和民間商人兩種，也可托付代理人沙馬什進行商業(yè)活動。漢穆拉比法典中（1）規(guī)定了各種手工業(yè)工匠每天應(yīng)得的酬勞。（2）把土地,房屋,牲畜及其他非禁止流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)列為可以進行買賣的對象。（3）規(guī)定借貸主要是錢款和谷物。借用人無力償債而在債權(quán)人家里服役不得超過3年。對高利貸利率進行限制。（4）規(guī)定的財產(chǎn)租賃契約對象更為廣泛，從房屋,土地,園田始終到車輛,船只,牛,驢等。租賃土地大部分是短期的，租期為1年，田園期限可延長至5年。5,保留了若干原始公社制的殘余。古巴比倫從原始社會脫胎而來，依據(jù)奴隸主階級的須要，對一些原始社會的習(xí)慣加以認可,改造，保留在法典中。在土地方面長期實行土地國有制，法律規(guī)定國王對全部土地享有最高全部權(quán)。此外，在確定條件下，還保留雙方當(dāng)事人自行調(diào)解某些爭端的原始社會遺風(fēng)。訴訟程序方面實行神明裁判，發(fā)誓被視為重要的證據(jù)。法院判決在特定場合，不由法院來執(zhí)行，而是由受害人及其家屬和有關(guān)人依據(jù)立法的規(guī)定直接處理。第二章

古代印度法律制度一,古代印度法律的形成和發(fā)展過程：南亞次大陸是世界上進入階級社會，形成國家與法最早的地區(qū)之一。古代印度法律是公元6世紀以前整個南亞次大陸各奴隸制法的總稱。大約從公元前2000年代后期起，屬于印歐語系的雅利安人從中亞接連侵入印度，戰(zhàn)勝了土著居民，占據(jù)其土地，并毀滅了這里的文化。很多資料表明，雅利安統(tǒng)治者不僅依靠暴力機構(gòu)來制止被壓迫者的抗拒，還主動利用宗教作為精神奴役的工具。于是，以崇拜多神,實行繁瑣祭祀為主要特征的吠陀宗教逐步演化為統(tǒng)一的婆羅門教。該教以崇拜賀摩（梵天）而得名，認為梵天是世界的最高主宰。該教以吠陀經(jīng),各種法經(jīng)和法典為主要表現(xiàn)形式，其中吠陀經(jīng)被視為雅利安人的圣書。而法經(jīng)是婆羅門貴族的不同教派對于經(jīng)書的論述，涉及社會風(fēng)俗習(xí)慣,民事和刑事法規(guī)以及社會行為和關(guān)系的準則，起著“法”的作用。法典是在外族入侵和奴隸制從旺盛走向衰落時期出現(xiàn)的，最聞名的法典是《摩奴法典》等。由于印度奴隸制的發(fā)展和勞動群眾的抗拒斗爭加劇，早期的佛教和耆那教以反對婆羅門教應(yīng)運而生。耆那是創(chuàng)教者符馱摩那的稱號，佛教是釋迦牟尼所創(chuàng)，佛教以五戒為主，即戒殺,戒盜,戒淫,戒妄語和戒飲酒。早期佛教比婆羅門教更簡單為人們接受。佛教法日益廣泛傳播。佛教法的淵源是三藏（律藏,經(jīng)藏,論藏）,摩奴法典和國王敕令。三藏是佛教的經(jīng)典，包括三個集子：律藏：管理僧侶的規(guī)章和僧侶生活的戒律；經(jīng)藏：佛教的全部教義；論藏：高級佛法的論述?！赌εǖ洹肥菍ζ帕_門法的總結(jié)和繼承。國王敕令指孔雀王朝及其他信奉佛教的諸國王頒布的敕令。阿育王曾推行佛教并定為國教。從公元4世紀起，由婆羅門教,佛教,耆那教的某些教義以及民間信仰演化為新的印度教。亦稱為新婆羅門教，是融合法經(jīng)和佛教法中的法律準則而成的?？傊庞《确僧a(chǎn)生與發(fā)展是曲折困難的，除了經(jīng)濟發(fā)展及階級斗爭與政治制度的變化等確定性因素外，宗教的因素和意識形成的變化也起著很大的作用。二,古代印度法律的淵源：1,吠陀經(jīng)。吠陀是印度最古老的宗教文獻和文學(xué)作品的總稱，內(nèi)容涉及社會經(jīng)濟,政治,宗教,文學(xué),風(fēng)俗習(xí)慣和民刑法律規(guī)范等。吠陀經(jīng)是婆羅門教的經(jīng)典文獻，也是婆羅門教法的基本淵源，被雅利安人視為圣書。2,法經(jīng)。為適應(yīng)奴隸制發(fā)展和加強宗教統(tǒng)治的須要，由婆羅門不同教派對吠陀經(jīng)所作的理論學(xué)術(shù)論著或說明，內(nèi)容包括種姓制,民刑法規(guī),風(fēng)俗習(xí)慣以及社會行為準則，起著“法”的作用。法經(jīng)也是婆羅門教法的基本淵源，它確認了吠陀經(jīng)得重要地位和種姓制度的森嚴性，其出現(xiàn)標記著古印度法律由吠陀階段向經(jīng)書階段的轉(zhuǎn)變。3,法典。古印度的法典出現(xiàn)較晚，是在古印度奴隸制處于旺盛并逐步轉(zhuǎn)入衰落時期，由此引起各種宗教派別進行激烈斗爭的背景下相繼產(chǎn)生。它不是國家立法機關(guān)制定，而是經(jīng)婆羅門貴族編纂的，后由國家加以認可。同時，法典的內(nèi)容不完全是純粹的法律規(guī)范，還包括宗教,倫理,道德等規(guī)范。4,佛教經(jīng)典。三藏是佛教的經(jīng)典，最古老的佛教文獻，幾乎全是短集，包括佛陀的言論,格言,詩歌,故事和戒律。這些短集分為三個集子：（1）律藏：為管理僧侶所規(guī)定的規(guī)章和僧侶的日常生活的戒律（2）經(jīng)藏：佛教的全部教義，即佛陀及他的最近門徒的宗教思想文獻（3）論藏：指高級佛法的論述，主要是有關(guān)佛法的哲學(xué)方面的闡述5,。指古印度較大王朝的國王為宣揚佛教所頒布的詔令?？兹竿醭陌⒂踉罅μ岢鸾蹋瑢⒎鸾潭閲?。三,古代印度法律的基本特點：1,印度宗教眾多，影響到印度法律的結(jié)構(gòu),體系異樣困難。印度法的體系異樣困難，既體現(xiàn)在各個歷史時期出現(xiàn)的重要法典，如《摩奴法典》,《那羅陀法典》,《布里哈斯帕提法典》,《述氏法典》等，同時也包括在歷史上不同宗教派別所制定的很多法經(jīng)，如《喬達摩法經(jīng)》,《阿帕斯檀跋法經(jīng)》,《毗濕奴法經(jīng)》等，甚至還反映在印度種種教法對很多經(jīng)書,文獻所作論述和說明上。2,宗教與法律緊密結(jié)合，兩者互為補充。宗教在古印度的政治經(jīng)濟及社會生活中占有重要地位。古印度人認為信仰宗教是天經(jīng)地義的事情，不信仰宗教倒是難以想象的。統(tǒng)治者為了維護本階級的統(tǒng)治，除利用暴力組織外，還對宗教經(jīng)典和有關(guān)文獻賜予法律的效力，運用強制力氣保證其執(zhí)行?？偟恼f來，宗教教義要依靠法律的力氣得以有效地傳播，而法律則依靠宗教教義得以貫徹實施，二者互為補充。這既是古代印度社會的真實反映，也是古代印度法律的重要特征。3,公開宣揚社會的不同等，將一切居民的地位和權(quán)利,義務(wù)用法律形式加以確定，形成一套完整的種姓制度。種姓制是古印度的一種等級制度。當(dāng)雅利安人從原始社會向奴隸制國家過渡的過程中出現(xiàn)了四大原始種姓，即婆羅門,剎帝利,吠舍和首陀羅。第一,二等級是僧侶貴族和武士，駕馭祭祀和軍政大權(quán)，是統(tǒng)治階級；第三等級是一般大眾，主要從事農(nóng)牧業(yè)和商業(yè)活動；第四等級是被雅利安人所折服的土著居民，一般從事農(nóng)業(yè),手工業(yè)和漁獵，社會地位最為低下，其中有些屬于奴隸。雜種姓中地位最低者成為“不可接觸的賤民”。印度種姓制度具有獨特的特征，主要是職業(yè)世代相承，恒久不變；種姓內(nèi)部通婚；種姓間互補不混雜，不同種姓在法律地位,權(quán)利與義務(wù)等方面均是不同等的；在宗教和社會生活諸方面也有嚴格的區(qū)分。4,匯合法律,倫理道德和哲學(xué)為一體，法典實質(zhì)是三者的混合物，是道德,生活和法律的箴言大全。古代印度的法律著作，很多法經(jīng)不象其他奴隸制國家那樣，是單純的法律著述，其中包括大量宗教,道德,倫理等方面的論述。而公元4世紀前后編纂的各個法典也是如此，是匯合法律。5,古印度各種法典與其他奴隸制國家不同，不是由國王或其他具有立法性質(zhì)的機關(guān)通過確定程序制定,頒布的，而是由宗教界的聞名人士或婆羅門教的僧侶貴族按社會須要和階級利益而編纂的。四,《摩奴法典》的內(nèi)容：《摩奴法典》是印度最古老的宗教,哲學(xué)和法律的匯編，也是古代印度最重要的一部法律文獻。法典不是由國家正式頒布，而是婆羅門教僧侶依據(jù)吠陀經(jīng)和歷來的習(xí)慣編制而成。共12章，2684條，涉及刑法,民法,婚姻訴訟和審判制度等等。傳聞由“人類始祖”摩奴所制定，故稱《摩奴法典》。主要內(nèi)容是：1.公開確認四種原始種姓以及派生的各個種姓的等級差別。嚴格維護種姓制，愛護以婆羅門為代表的種姓制度是法典的重要特征。法典宣揚了神所創(chuàng)建的四種原始種姓，并指明“自由神的摩奴”編纂本法典的目的是“為將婆羅門的義務(wù)與其他種姓的義務(wù)以適當(dāng)依次加以區(qū)分”。同時還捏造了所謂不潔的理論，為高級種姓的統(tǒng)治,剝削制造種種理論依據(jù)。關(guān)于四種姓的權(quán)利,義務(wù),地位和職業(yè)，法典作了詳盡的規(guī)定。第一種姓婆羅門執(zhí)掌神權(quán)，地位最高貴，義務(wù)和職業(yè)是傳授,宣揚吠陀，主持宗教祭祀，以及“接受布施”等；第二種姓剎帝利，擔(dān)當(dāng)國家的重要官吏，執(zhí)掌軍事和行政大權(quán)，地位僅次于前者；這前兩個等級為特權(quán)者，免除納稅義務(wù)。吠舍為第三等級，多為農(nóng)民,牧民,手工業(yè)和商人，主要從事“照料家畜,布施,祭祀,經(jīng)商,放貸,耕田”等；四個種姓中首陀羅地位最為低下，包括被折服的達羅毗荼人,貧困破產(chǎn)者和丟失土地的人。其中有的當(dāng)雇工，不少人屬于奴隸，一般從事劣等,低賤的職業(yè)。他們不享有財產(chǎn)。從人格上說，不許他們參與宗教活動，因而不能得到第二次生命，只是非再生人。而前三個種姓即婆羅門,剎帝利,吠舍由于可以拜神，能得到第二次生命，是“再生人”。印度種姓制度還極力維護宗法等級特權(quán)，表現(xiàn)在家長或丈夫在家庭中處于特權(quán)地位，擁有處置家內(nèi)一切重要事務(wù)的權(quán)利，不僅能隨意處理財產(chǎn)，還可以買賣妻子兒女，必要時也可以將他們殺死。印度的種姓制度還把刑罰鋒芒指向廣袤下層勞動群眾。高級種姓犯罪，一般只處以罰金；低級種姓犯罪，特殊是侵犯高等種姓的人身財產(chǎn)平安，則賜予嚴厲的制裁。2.法典以婆羅門教教義為指導(dǎo)思想，是該教政治思想體系的重要文獻。它直接或間接地反映了婆羅門教的一系列思想和主見，法典用很大篇幅闡述婆羅門教最高經(jīng)典吠陀的精義，論證吠陀的重要，將吠陀描繪為神的啟示。對吠陀經(jīng)和諸神要實行奢侈的犧牲獻祭和煩瑣的宗教儀事。婆羅門教因襲了萬物有靈的輪回觀點，并把它視為基本信條。依據(jù)這個信條，人在死后，他的靈魂能從一個軀體轉(zhuǎn)生到另一個軀體，即在一個新的軀體內(nèi)得到重生。靈魂可以轉(zhuǎn)到一個社會地位交高的軀體，或者轉(zhuǎn)到較低人的軀體。3.將古代印度的專制君主神圣化，進一步用神權(quán)來維護奴隸主階級的統(tǒng)治。法典極力宣揚君主是由諸神的光線所構(gòu)成，由神的本質(zhì)所創(chuàng)建。被神化了的國王，在高級種姓的支持下，駕馭著政治,經(jīng)濟,軍事和司法大權(quán)，領(lǐng)導(dǎo)龐大的官僚機構(gòu)。專制君主掌管國家的最高司法審判權(quán)，有權(quán)領(lǐng)導(dǎo)各級法院的審判活動。法典毫不隱瞞君主和政權(quán)的作用，目的就在于愛護社會上層分子的利益不受侵害，“懲治那些應(yīng)當(dāng)受懲處的人”。五,《摩奴法典》的歷史地位：《摩奴法典》在古代印度發(fā)展史上占有重要的地位，對后來印度的法律具有深遠的影響。在印度封建社會的前期，它始終被統(tǒng)治階級奉為圣典。盡管后來由于外族的入侵，有兩度伊斯蘭法和英吉利法占據(jù)統(tǒng)治地位，但《摩奴法典》作為私法的規(guī)范，接著被接受。伴隨印度大量的移民和宗教的傳播，印度法律輸入東南亞各國和毗鄰印度的國家，歷史上形成了以《摩奴法典》為基礎(chǔ)的印度法系。第三章

古代希臘法律制度一,古希臘法的范圍：古代希臘包括希臘半島,愛琴海諸島,愛奧尼亞群島以及細亞的西部沿岸，它是歐洲最先進入階級社會和產(chǎn)生奴隸制國家和法的地區(qū)。古希臘法乏指存在于古代希臘世界全部法律的總稱。希臘城邦中影響最大的是雅典和斯巴達。二,古希臘法律的特點：①由于希臘分別隔絕的自然地理環(huán)境，加上國內(nèi)沒有形成統(tǒng)一的經(jīng)濟前提，整個希臘始終沒有出現(xiàn)適用于全境的法律制度，長期分立。②希臘的成文法出現(xiàn)較早，在從氏族組織轉(zhuǎn)變?yōu)閲疫^程中很多城邦普遍進行了編纂法律的活動，然而跟后來的羅馬法相比，卻大為遜色，缺乏完備,發(fā)達的法律體系。③希臘各邦很早便與埃及,迦太基及西亞諸國有著經(jīng)濟和文化的交往。希臘汲取了這些國家法律中的不少東西，在此基礎(chǔ)上又有所發(fā)展，產(chǎn)生了自己獨特的法律體系，又對以后的羅馬法有較大的影響；④古希臘時代的法律，雖然在立法技術(shù)上具有確定的敏捷性，不過因為法官們嚴守成文法的字面意義，缺少對法律條文或法理方面的深化探討，沒有形成在社會上占重要地位的法學(xué)家集團結(jié)果使希臘法未能象羅馬法那樣在理論上達到精辟的程度；⑤伴隨公元8-6世紀希臘人廣泛進行殖民活動，先后建立起很多殖民城邦，這些城邦一般帶有“母邦”的習(xí)慣和傳統(tǒng)，也適用“母邦”的法律。三,雅典民主制發(fā)展的過程：前8世紀左右，雅典駕馭在氏族貴族手中，新興的工商業(yè)奴隸主集團聯(lián)合平民綻開斗爭取得了成功。前6世紀初，梭倫通過“憲法”實行的一些改革就是個重要標記，并為雅典民主制“憲法”的產(chǎn)生及其民主政治的形成奠定了基礎(chǔ)。1,公元前594年，新興的商業(yè)貴族梭倫當(dāng)選為執(zhí)政官。他頒布了“憲法”，進行了很多政治,法律方面的改革，主要內(nèi)容是頒布了解負令，取消一切債務(wù)奴役制，按財產(chǎn)多寡將公民分為四個等級，第一等級擔(dān)當(dāng)最高官職，二,三等級擔(dān)當(dāng)一般官職，第四等級僅能參與民眾大會。打破了過去貴族依仗世襲特權(quán)壟斷官職。提高民眾大會的作用以限制和減弱貴族會議的權(quán)力，賜予它各方面重要權(quán)力，這個機構(gòu)各個等級均有權(quán)參與。設(shè)立400人會議和陪審法院。400人會議類似民眾大會的常設(shè)機構(gòu)，4個部落各選100人組成，前三等級公民都可參與。陪審法院為民眾大會打算議案，還從貴族中共享司法權(quán)力，成為最高司法機關(guān)，每個公民均可當(dāng)選陪審員參與案件的審理。亞里士多德在《雅典政制》寫道：“梭倫憲法中最具有民主特色的也許有三點：一最重要的是禁止以人身為擔(dān)保的借貸；二是任何人都有自愿替被害人要求賠償?shù)淖杂?；第三是向陪審法院申訴的權(quán)利?！?,前509至508年間平民領(lǐng)袖克里斯特尼當(dāng)選執(zhí)政官，進行改革主要有：全雅典分為10個選區(qū)，每選區(qū)50名代表組成500人會議代替梭倫時的400人會議，除第四等級外，都有資格參與。并享有更多權(quán)力，可以管理財政,外交事宜，為民眾大會打算議案和執(zhí)行其他決議。此外還提高了民眾大會的作用，使其成為雅典的最高政權(quán)機關(guān)，形式上每個公民都有權(quán)參與，享有投票權(quán)?？死锼固啬嶂贫ā皯椃ā奔捌湔胃母铮C清了氏族制度的殘余，鞏固了雅典的民主政治。希波戰(zhàn)爭后，雅典成為海上強國，其民主制的“憲法”和民主政治也最為發(fā)達，在阿菲埃爾特和伯里克利時代達到頂峰。3,前462年，民主派首領(lǐng)阿菲埃爾特制定新“憲法”，給貴族勢力和貴族政治的殘余以有力打擊。民眾大會決議不再受貴族會議的干預(yù)和監(jiān)督，貴族會議審判公職人員瀆職罪的權(quán)利被取消，在司法方面建立了不法申訴制度，以保衛(wèi)民主政治不受寡頭勢力干擾。4,之后，伯里克利又制定“憲法”，進一步促進了雅典政治和法律的民主化。執(zhí)政官及其他行政官職，對每個等級公民都開放，民眾大會成為最高權(quán)力機關(guān)，18歲以上男性公民均有權(quán)參與。民眾大會通過的具有一般規(guī)范性的決議，成為前5至4世紀雅典法的主要淵源。五百人會議除為民眾大會打算方案外，還負責(zé)執(zhí)行民眾大會的決議，監(jiān)督各部門日常事務(wù)。陪審法院的民主色調(diào)更為深厚，以抽簽方式從年滿30歲的男性公民中選6000人組成，內(nèi)部分成10個庭。法庭又能參與立法工作，對民眾大會的決議有最終批準權(quán)。伯里克利還實行公職津貼方法，使貧困的公民也能擔(dān)當(dāng)公職。四,在雅典，之所以能通過一系列民主制“憲法”，緣由，有其雄厚的經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級根源：1,雅典是個沿海國家，工商業(yè)很早就發(fā)達，農(nóng)業(yè)部門相對落后。梭倫改革又在確定程度上限制了土地的集中，小農(nóng)經(jīng)濟占優(yōu)勢。因此確定了靠土地收入的貴族勢力相對懦弱。2,由于工商業(yè)在全部經(jīng)濟中比重較大，對外貿(mào)易更為發(fā)達，較早形成了工商業(yè)奴隸主集團。他們在奴隸主內(nèi)部漸漸占據(jù)多數(shù)，經(jīng)濟實力不斷增加。因此在國家產(chǎn)生,發(fā)展過程中，與氏族貴族不斷進行爭奪統(tǒng)治權(quán)的斗爭，結(jié)局多以氏族貴族的失敗或妥協(xié)而告終。3,工商業(yè)奴隸主集團所以有力，重要因素在于得到廣袤農(nóng)民,手工業(yè)者的支持。他們是公民的大多數(shù)，又是雅典軍隊的核心，同時也是民主政治的主動要求者。農(nóng)民和手工業(yè)者要求改善自己的政治經(jīng)濟地位的呼聲日益高漲，奴隸主階級不得不做出讓步，讓他們更多地參與國家活動。4,雅典奴隸數(shù)目比自由民多數(shù)倍，全盛時期自由民總數(shù)為9萬人，而男女奴隸多達36.5萬人，這樣的力氣對比，不能不影響統(tǒng)治階級的政策，力圖緩和和自由民內(nèi)部沖突，以集中力氣加強對奴隸的統(tǒng)治。五,雅典“憲法”的民主性：1,形式上允許一切雅典公民參與國家的日常活動。在雅典，凡年滿十八歲的公民都享有各種政治權(quán)利，特殊是通過民主大會，每個公民均可參與內(nèi)政,外交,立法以及其他各項重要活動，通過陪審法院每個公民也有資格參與司法審判活動。2,大多數(shù)國家的公職人員都是選舉產(chǎn)生，而且集體職務(wù)多于個人職務(wù)。作為國家最高管理機關(guān)的議事會，是按每個選區(qū)出50名的名額，從年滿30歲的成年公民中用抽簽方法產(chǎn)生。陪審法院，每年按每一選區(qū)選500名的原則，從從年滿30歲的公民中選舉產(chǎn)生。他們被分為10個委員會，審理其他法院的申訴案件，同時還是審理重大案件包括叛國,瀆職等罪行的第一審級。行使軍事權(quán)力的十將軍要通過民眾大會的選舉，他們之間的分工也由民眾大會確定。地位最高的公職人員執(zhí)行官，最初由貴族會議推舉，后來改用抽簽方法產(chǎn)生。還明確規(guī)定除軍職外，任何人不能同時擔(dān)當(dāng)兩個職務(wù)，也不能連續(xù)兩次擔(dān)當(dāng)同一職務(wù)。3,雅典公民能夠通過各種制度或措施直接捍衛(wèi)民主制度，免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。有貝殼放逐法（是雅典民眾為捍衛(wèi)民主制度而創(chuàng)設(shè)的反對反民主勢力的措施之一，在克里斯特尼改革之后開始實行，它是指在民眾大會上通過投票方式指定放逐那些危害國家的分子，表決時雅典公民在貝殼或陶片上寫下認為應(yīng)當(dāng)放逐者的名字，投票數(shù)目超過6000則被放逐國外10年。此法雖對維護雅典的民主政治起到了確定主動作用，但它同時也放逐了很多優(yōu)秀人士。）和不法申訴制度（是在阿菲埃爾特執(zhí)政期間接受的，凡雅典公民若發(fā)覺現(xiàn)行立法中有違反民主制度的，均可向有關(guān)法院進行申訴，要求予以修改或廢除，目的在于愛護民主政治不受反對勢力的干擾）。六,雅典“憲法”所固定的民主政治制度其實質(zhì)仍舊是奴隸主階級的民主，有明顯的局限性。主要表現(xiàn)在：1,雅典民主制“憲法”的實施和民主制度的貫徹，事實上局限于一個狹小的范圍內(nèi)。雖然雅典公民形式上都享有同等的權(quán)利，但公民在當(dāng)時的人口總數(shù)中占極少數(shù)。雅典居民中擁有公民權(quán)的不過占總?cè)丝谥械?/20.這明顯地暴露出雅典民主制的階級實質(zhì)及其局限性。2,參與民眾大會的雅典公民雖然可以得到確定數(shù)額的津貼，但要求農(nóng)民不顧農(nóng)時，手工者停止生產(chǎn)，每隔10天去城效廣場開會，仍有不少困難。至于在民眾大會或其他重要機關(guān)里起重要作用的往往均是奴隸主階級的上層分子或其代表人物。3,公職人員盡管是選舉產(chǎn)生，但擔(dān)當(dāng)全部公職均需具備確定條件，如年齡,財產(chǎn)資格,是否欠國家的債務(wù)等等。依據(jù)規(guī)定，凡是通過投票或抽簽當(dāng)選的公職人員都要接受一次特殊審查，查明候選人的品行是否符合擔(dān)當(dāng)公職的必要條件，以及本人的政治面貌。統(tǒng)治集團為了清除他們不中意的人，常常用這個方法達到預(yù)想的目的。多數(shù)職務(wù)是有酬勞的，但最重要的,駕馭實權(quán)的官職則無酬勞。于是能夠擔(dān)當(dāng)該職的必定是富有者或者上層分子，貧困者,下層群眾事實上被剝奪這方面的權(quán)利。4,民眾大會雖然是雅典國家的最高政權(quán)機關(guān)，在政治生活中起極大作用，稱得上是民主制政體的主要標記，但是不能不留意到，統(tǒng)治集團為了使國家的整個活動，依據(jù)本階級的意圖來進行運轉(zhuǎn)，他們利用各種手段，實行多種措施來限制民眾大會作用的充分發(fā)揮。盡管雅典國家制定過民主制“憲法”，接受民主的管理形式，其本質(zhì)仍舊是奴隸主階級對奴隸的專政。第四章

古羅馬法律制度（古代）從公元前753年羅馬城建立起至公元前6世紀末，有7個王相繼秉政，這個所謂“王政時代”是羅馬從原始公社制向階級社會過渡的時期。公元前6世紀塞爾維烏斯·土利烏斯實行改革，標記著羅馬奴隸制國家與法的形成。公元前510年，第7個“王”塔克文被推翻，王政時代結(jié)束，共和國時期開始。羅馬法繼承和發(fā)展了古代亞非國家和希臘諸國的法律，成了奴隸制社會最發(fā)達最完備的法律體系。第一節(jié)

羅馬法的一般概況一,羅馬法：一般泛指羅馬奴隸制國家的全部法律，存在于羅馬奴隸制國家的整個歷史時期。它既包括自羅馬國家產(chǎn)生至西羅馬帝國滅亡這個時期的法律，也包括公元7世紀以前東羅馬帝國的法律。羅馬法的本質(zhì)在于反映羅馬奴隸主階級的意志，目的在于多方面維護奴隸主階級的地位和利益，嚴格愛護奴隸制的剝削關(guān)系，鞏固奴隸主階級在國家機關(guān)中的統(tǒng)治地位以及對奴隸的無限權(quán)利。羅馬法的淵源在王政時代的后期，主要表現(xiàn)形式是習(xí)慣法，它由古老氏族習(xí)慣傳統(tǒng)和當(dāng)時各種慣例所構(gòu)成。到共和國時期，成文法開始出現(xiàn)，公元前5世紀中葉的十二表法是羅馬最古老的立法文獻，它總結(jié)了前階段的習(xí)慣法，為以后羅馬法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。除十二表法外，共和時期的淵源還有民眾大會制定的法律,元老院通過的決議,長官的告示和法學(xué)家的解答等。共和國時期，民眾大會存在三種組織形式：貴族議會,百人會議和平民會議。上述機關(guān)所制訂或頒布的法律幾乎涉及國家組織,全部權(quán),債,婚姻家庭,刑法和訴訟各方面內(nèi)容。元老院是國家最高政權(quán)機關(guān)，享有軍事,外交,財政及監(jiān)督等權(quán)利。對各議會的法律有批準權(quán),宣告不符合社會須要的法律無效,緊急狀況停止法律的適用等。羅馬長官所頒布的強制性法規(guī)，特殊是最高裁判官在處理財產(chǎn)案件時制定的告示有重要意義。能彌補法律規(guī)范的不足。法學(xué)家說明,答復(fù)法律的疑難問題，使法律能適應(yīng)社會發(fā)展的須要。帝國時期，諸家爭鳴，形成普羅庫路士和沙比努士兩大學(xué)派，2至3世紀，先后出現(xiàn)五大法學(xué)家。之后，羅馬皇帝頒布過《引證法》，用立法形式確定他們的學(xué)說有法律效力。羅馬法的形式也發(fā)生變化。帝國初期，元首的敕令漸漸成為法的基本形式。民眾大會的立法職權(quán)已徒有虛名；元老院只是機械通過元首提出的法案而已。帝國后期，敕令在法律體系中占統(tǒng)治地位，分為敕諭（對全國發(fā)布的命令）,敕裁（對特別訴訟及上訴的裁判）,敕答（對官吏或個人提出的法律疑難問題作出的解答）,敕示（對官吏下達的訓(xùn)令）四種。帝國時期，一些皇帝進行法典編纂活動。如公元3世紀末的《格里哥安法典》和《格爾摩格尼安法典》，狄奧多西二世時頒布《狄奧多西法典》，是第一部官方的羅馬皇帝敕令匯編。但大規(guī)模法典編纂是在東羅馬皇帝查士丁尼在位期間和死后不久一段時間進行的，先后編出《查士丁尼法典》,《欽定法學(xué)階梯》（《法學(xué)總論》）,《學(xué)說匯纂》和《新律》四部，中世紀時統(tǒng)稱為《國法大全》（《民法大全》,《羅馬法大全》），是歷史上一部最完備的奴隸制成文法典，標記羅馬法本身發(fā)展到最發(fā)達,最完備階段。二,羅馬法的分類1,公法和私法公法和私法的劃分是羅馬法學(xué)家的首創(chuàng)。公法包括宗教信仰,祭祀的法律地位,司法官吏的權(quán)利與義務(wù)等規(guī)定；私法主要指財產(chǎn)全部權(quán),債權(quán),婚姻家庭和繼承等規(guī)范。五大法學(xué)家之一的烏爾比安說：公法是與國家組織有關(guān)的法律，私法是與個人利益有關(guān)的法律。據(jù)此，凡是規(guī)定國家公務(wù)的為公法，規(guī)定個人利益的為私法。2,成文法與不成文法成文法指一切用書面形式發(fā)表的,具有法律效力的規(guī)范。狹義包括民眾大會通過的法律,元老院的決議,皇帝的敕令。廣義除上述幾種外，還包括裁判官的告示,法學(xué)家的解答等。不成文法泛指習(xí)慣法，內(nèi)容包括一些傳統(tǒng)的風(fēng)俗習(xí)慣和通行的慣例。3,市民法,萬民法和自然法市民法指羅馬固有的,僅適用于羅馬公民的法律，羅馬公民以外的外來人和被折服地區(qū)的居民不受其愛護。起初包括羅馬固有的習(xí)慣法,十二表法,民眾大會通過的法律，后又包括元老院的決議,法學(xué)家的解答。其特點是內(nèi)容原始,范圍狹窄,留意形式主義等。萬民法是市民法的對稱，指適用于外國人與外國人（猶如一國籍則適用本國法）,外國人與羅馬人所發(fā)生的法律關(guān)系的法律。自然法思想是羅馬法學(xué)家承襲希臘思想家關(guān)于自然法的思想并進一步加以系統(tǒng)化而提出的。《法學(xué)階梯》規(guī)定：自然法是自然界教給一切動物的法律。羅馬法有二分法和三分法之爭。蓋尤斯認為萬民法即變相的自然法，他在自己著作《法學(xué)階梯》分為市民法與自然法；烏爾比安接受三分法，查士丁尼編纂的《法學(xué)階梯》接受烏爾比安的三分法。4,市民法和長官法（裁判官法）長官法又稱官吏法,大法官法，專指由羅馬國家高級官吏發(fā)布的告示,命令等所構(gòu)成的法律，其中以最高裁判官頒布的告示數(shù)量最多，是長官法的主要組成部分。與市民法不同，裁判官法不是羅馬的立法機關(guān)制定的，而是靠裁判官的審判實踐活動逐步形成的。裁判官在任職之初，按例用口頭或書面形式發(fā)布特殊公告或命令，提出自己在任期內(nèi)的施政方針和審理案件將實行的原則措施，其告示一般在任期內(nèi)具有法律效力，故稱“一年法”。但假如告示的某些原則仍符合發(fā)展著的經(jīng)濟生活的要求，也不解除新任長官接受前任長官制定的原則，納入自己的告示中。相反，對那些經(jīng)不起生活考驗的原則，棄而不用，新定原則。在市民法與裁判官法長期并存的時間里，告示成為對法律的重要補充和修正市民法的不足。有的法學(xué)家充當(dāng)裁判官的顧問，他們說明的法律問題，對告示的內(nèi)容提出建議，參與擬定裁判官的各項創(chuàng)新措施，對裁判官法形成和發(fā)展起了很大作用。羅馬法的種種分類，盡管有借鑒之處，但階級和歷史的局限性確定這些方法是原始的,有限度的，不可能科學(xué)地回答有關(guān)法的一系列帶有根本性的問題。第二節(jié)

羅馬私法的基本制度羅馬私法的結(jié)構(gòu)和體系是以權(quán)利主體,權(quán)利客體和私權(quán)愛護為編制依次，分為人法,物法和訴訟法三部分。一,人法制度：人法是關(guān)于人的權(quán)利實力和行為實力,人的法律地位,各種權(quán)利的取得和丟失，及婚姻家庭關(guān)系等方面的法律。1,權(quán)利主體：包括自然人和法人。甲,自然人，含義有二：一是指生物學(xué)上的人，包括奴隸在內(nèi)。二是指享有權(quán)利并擔(dān)當(dāng)義務(wù)的主體，不包括奴隸，，在法律上奴隸被視為物件，不是權(quán)利主體。自然人要有法律地位享有權(quán)利實力，必需具有人格。人格就是享有權(quán)利實力的資格，由自由權(quán),市民權(quán),家族權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成，總稱人格權(quán)。自由權(quán)最高，市民權(quán)次之，家族權(quán)再次之。享有自由身份的人為自由人，沒有自由身份的為奴隸，介于二者間自由權(quán)受確定限制的為準奴隸。市民權(quán)是羅馬公民所享有的特權(quán)，分為羅馬市民,拉丁人和外國人。家族權(quán)是指家族團體中的一員在家族關(guān)系中所享有的權(quán)利。家長對外代表一家獨立行使各種權(quán)利，故又稱“自權(quán)人”，其他處于家父權(quán)力下的人稱為“他權(quán)人”。只有同時具有這三種身份權(quán)，才是享有完全人格的人，否則三種身份權(quán)終止有一種或兩種丟失或發(fā)生變化，便成為人格不完全的人，在羅馬法上稱為“人格減等”。羅馬市民也稱羅馬公民，享有市民法規(guī)定的一切權(quán)利，有公權(quán)（選舉和被選舉權(quán)）和私權(quán)（結(jié)婚權(quán),財產(chǎn)權(quán),遺囑實力,訴權(quán)）等兩部分。羅馬人口不多，統(tǒng)治者依據(jù)法律規(guī)定或通過民眾大會,皇帝賞賜等方式，授予很多自由人以市民權(quán)。3世紀，卡拉卡拉皇帝授予全部自由人以公民權(quán)。拉丁人是介于羅馬市民和外國人之間的中間等級，分為古拉丁人,殖民地拉丁人和優(yōu)尼亞拉丁人。古拉丁人最早指羅馬城市旁邊的拉丁區(qū)的居民，后來擴大到意大利半島境內(nèi)的全部居民。他們與羅馬人同族,同語,同文化,同宗教，1世紀全體被授予公民權(quán)。殖民地拉丁人是指居住在意大利半島以外各殖民地的拉丁人的后裔，他們沒有公權(quán)和結(jié)婚權(quán)，但享有財產(chǎn)權(quán)和訴權(quán)，公元3世紀被授予公民權(quán)。優(yōu)尼亞拉丁人地位最低，是沒有經(jīng)過法定方式解放的奴隸，他們沒有公權(quán)，僅有財產(chǎn)權(quán)和某些遺囑實力，到查士丁尼時才取得公民資格。外國人最初是指不屬于羅馬城市居民的統(tǒng)稱，后來是指不在羅馬城市，又不在殖民地的居民。帝國時期泛指市民和拉丁人以外的自由人，包括與羅馬訂有條約的友邦國家的人民。外國人不享有市民法所規(guī)定的權(quán)利，其法律關(guān)系，如屬同一國籍適用本國法；非同一國籍，適用萬民法；一方是外國人另一方是羅馬人，則適用萬民法。奴隸在法律上不是自由人，不享有自由權(quán)，被奴隸主階級視為財產(chǎn)，“會說話的工具”，是權(quán)利客體。主要來源是戰(zhàn)爭俘虜,奴隸所生的子女,犯法或判重刑者及被出賣為奴的人。乙,法人，古羅馬沒有形成完整的法人制度，也沒有產(chǎn)生法人得概念和術(shù)語。當(dāng)時已經(jīng)有的各種團體，在法律上不享有獨立的人格。到共和時期，開始承認某些特種團體享有獨立的人格，羅馬法中人格觀念的產(chǎn)生和演進是該項制度產(chǎn)生的理念基礎(chǔ)，簡單商品經(jīng)濟的充分發(fā)展和實際須要是這一制度形成的物質(zhì)條件。在此基礎(chǔ)上羅馬法學(xué)家發(fā)表的很多有價值的論斷，已涉及到后來法人概念的本質(zhì)和主要特征。羅馬團體分為社團和財團兩種。社團以人為成立的基礎(chǔ)，如國家,地方政府,公益社團和私益社團；財團以財產(chǎn)為成立的基礎(chǔ)，如寺院,慈善團體的基金和待繼承的財產(chǎn)。社團須有三人以上，財團須有確定數(shù)額財產(chǎn)，數(shù)額無嚴格規(guī)定，經(jīng)過批準后方可成立。帝國后期，團體必需經(jīng)過皇帝或元老院的批準才成立。2,婚姻家庭制度：古代羅馬所稱的家族是指在家父權(quán)支配下的一切人和物的總和，包括家父,妻,子女,孫子女,奴隸和牛,馬,土地等。羅馬家族組織的重要特點是以家父權(quán)為基礎(chǔ)，家父有輩份最高的男性擔(dān)當(dāng)。在家庭中地位最高，對所屬成員和一切財產(chǎn)享有管轄和支配權(quán)力。但隨著社會和法律的進步，全部權(quán),夫權(quán),主人權(quán)先后從家父權(quán)中分化出來，家族組織日益縮小，家父權(quán)漸漸受到限制。到了帝國時期，家父權(quán)不僅是權(quán)利，也是義務(wù)。羅馬法上的婚姻有兩種，即有夫權(quán)婚姻,無夫權(quán)婚姻。上古時期，婚姻以家族利益為基礎(chǔ)，以承祭祀和繼血統(tǒng)為目的。羅馬五大法學(xué)家之一毛特思丁說：“婚姻是男女間的結(jié)合，生活各方面的結(jié)合，神法和人法的結(jié)合?！边@就把宗教和世俗混雜在一起。當(dāng)時流行的是有夫權(quán)婚姻，羅馬人稱為正式婚姻，是男女雙方按市民法的規(guī)定所發(fā)生的，結(jié)婚后，妻子加入丈夫的家庭內(nèi)受夫權(quán)支配，地位“似夫之女”，身份,姓氏都依丈夫。妻子不忠，丈夫有權(quán)殺死妻子。在財產(chǎn)上，不論婚前或婚后的，一律屬于丈夫。子女處于被動地位，沒有獨立實力，不準簽訂契約和買賣財產(chǎn)，子女收獲的物品也都為父親全部。二是無夫權(quán)婚姻：共和國后半期出現(xiàn)，羅馬稱略式婚姻，后來占確定統(tǒng)治地位。它不再以家族利益為基礎(chǔ)，完全改為以夫妻本人利益為前提，生子,繼嗣降為次要地位，“婚姻或結(jié)婚是男與女的結(jié)合，包含有一種彼此不能分別的生活方式”（《法學(xué)階梯》）。適用對象不僅包括羅馬市民，而且包括外來人?；橐鰲l件是雙方完全同意，不拘泥于任何方式和禮儀。妻子沒有確定聽從丈夫的義務(wù)，夫妻形式上處于“同等地位”，雙方財產(chǎn)原則上彼此分開，妻子的財產(chǎn)，不論婚前或婚后所得，一律屬于妻子自己。成年子女在民事上漸漸享有權(quán)利實力，可擁有少量財產(chǎn)，父親濫用親權(quán)，長官可制止父親的行動，必要時可剝奪父權(quán)。二,物法制度：由物權(quán),繼承和債法三部分構(gòu)成。1,物和物權(quán)甲,物：羅馬人稱物為“銳斯”，指除自由人外存在于自然界的一切東西，有時又指對人們有益的,能滿意須要的東西。因此概念比較廣泛，不限于通常意義上的有形物體，法律上駒喲金錢價值的東西，而且連法律關(guān)系和權(quán)力也包括在內(nèi)。主要分為要式轉(zhuǎn)移物和略式轉(zhuǎn)移物,有體物和無體物,動產(chǎn)和不動產(chǎn)。乙,物權(quán)：物權(quán)是權(quán)利人得直接行使于物上的權(quán)利。由法律規(guī)定，不由私人創(chuàng)設(shè)。在羅馬有五種：全部權(quán),役權(quán)（地役權(quán),人役權(quán)）,地上權(quán),永佃權(quán),擔(dān)保權(quán)（信托,典質(zhì),抵押）等。按物權(quán)標的物的歸屬，分為自物權(quán)和他物權(quán)。全部權(quán)屬自物權(quán)，其余屬他物權(quán)。全部權(quán)是物權(quán)的核心，是權(quán)利人得直接行使于物上的最完全的權(quán)利，具有確定性（隨意處分）,排他性（外人不得干涉）,永續(xù)性（處分前始終享有）。全部權(quán)的內(nèi)容有占有,運用,用益,返還占有等方面。其形式先是市民全部權(quán)，主體是羅馬公民，客體是羅馬旁邊的土地,部分被折服地及奴隸,家畜等，對市民全部權(quán)的主體,客體和取得方式規(guī)定極嚴，所以其適用范圍狹窄，于是后來出現(xiàn)了新的裁判官全部權(quán)。它是通過最高裁判官的司法實踐活動逐步形成的，通過頒布告示的形式承認全部權(quán)。外國人最初不享有市民全部權(quán)，伴隨萬民法的產(chǎn)生，外國人便享有萬民法規(guī)定的全部權(quán)。公元3世紀，羅馬皇帝卡拉卡拉頒布敕令后，外國人取得了市民資格，后來演化為統(tǒng)一無限制的全部權(quán)。他物權(quán)不同于全部權(quán)，它是對別人的全部物直接享有的權(quán)利，只能在確定范圍內(nèi)享有，是一種不完全的物權(quán)，如用益權(quán)人僅能對他人的全部物享有運用和收益的權(quán)利，而沒有買賣,贈與或抵押等處分權(quán)。同時他物權(quán)不能單獨存在，它是基于別人的全部權(quán)所產(chǎn)生的物權(quán)。2,繼承制度：先是主要指死者人格的繼承，財產(chǎn)繼承居于附屬性質(zhì)，后來財產(chǎn)成為繼承的主要對象，最終發(fā)展為僅指財產(chǎn)繼承。開始，羅馬法實行概括繼承的原則，繼承全部財產(chǎn)及其上的一切權(quán)利義務(wù)，其中包括被繼承人得遺產(chǎn)和全部債務(wù)。以后裁判官賜予繼承人對死者的債務(wù)僅就其遺產(chǎn)范圍負清償責(zé)任的權(quán)利。查士丁尼安時期，法律規(guī)定繼承人從繼承開始60日將遺產(chǎn)編制成財產(chǎn)目錄，所負債務(wù)僅以遺產(chǎn)為限，這樣就過渡到有限繼承。羅馬法有兩種繼承方式，法定繼承和遺囑繼承。法定繼承是死者生前未立遺囑，而依據(jù)法律來確定繼承人依次的一種制度。遺囑繼承優(yōu)于法定繼承，兩者不能并用，遺囑繼承排斥法定繼承。下列情形按法定繼承：生前未立遺囑；立有遺囑但無效；指定的繼承人全拒絕繼承。查士丁尼時代法定繼承依次是：直系卑親屬及有夫權(quán)婚姻的配偶；直系尊親屬及親兄弟姐妹；同父異母或同母異父的兄弟姐妹；其他旁系親；無夫權(quán)婚姻的配偶，有夫權(quán)婚姻的配偶與子女同。無立遺囑權(quán)利的人有：未成年人,聾啞和盲人,被敵人俘虜,精神錯亂及揮霍無度而被禁止管理自己財產(chǎn)的人。遺囑方式不斷變化：起初，遺囑要在民眾大會前公開宣布，戰(zhàn)士要在部隊前實行儀式或?qū)嵭幸劫I賣遺囑的方式。共和國末期，裁判官進行了修改：書面遺囑有5-7個見證人加蓋印章就可將遺產(chǎn)授予指定的繼承人，此外，也可用在官署登記的方法完成，士兵只要神志清晰，可用任何形式訂立遺囑，甚至遺囑人在遺囑中能釋放奴隸并制定其為財產(chǎn)的繼承人。3,債權(quán)制度（1）債的概念：《查士丁尼法典》給債下的定義是：債是依國法得使他人為確定給付的法鎖。法鎖指特定雙方間用法律來連結(jié)和約束的意思。其特征：A,債是特定的雙方當(dāng)事人的連鎖關(guān)系，其中債權(quán)人享有懇求債務(wù)人為確定行為或不為確定行為的權(quán)利，債務(wù)人負有應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。B,債的標的是給付。債權(quán)人對標的物無權(quán)直接行使權(quán)利，只能向債務(wù)人行使懇求給付的權(quán)利。C,債受法律愛護。債權(quán)人的懇求必需以法律的規(guī)定為依據(jù)，同樣，債務(wù)人也應(yīng)遵照法律的規(guī)定擔(dān)負給付的義務(wù)。債權(quán)與物權(quán)不同：物權(quán)有永久性，債權(quán)是短暫的；物權(quán)享有人可直接對物實施權(quán)力，無需依靠他人；債權(quán)則需依靠他人的行為，是間接的,有條件的；物權(quán)有追及權(quán)和優(yōu)先權(quán)，而債權(quán)則沒有這兩種權(quán)利。（2）債的發(fā)生緣由：古典時代，發(fā)生債的緣由分兩類：一類是因當(dāng)事人簽訂契約，另一類是由于不法行為（叫做私犯），其余列入“其他困難緣由”，并分為兩項，即準契約和準私犯。準契約是指當(dāng)事人雖不締結(jié)契約，而與締約發(fā)生同類的債務(wù)關(guān)系，跟契約具有同一效果；準私犯是指類似私犯而在法定各種私犯之外的侵權(quán)行為。羅馬早期只流行少數(shù)契約，如買賣,借貸等。訂立契約具有嚴格形式，必需講固定的語言，協(xié)作確定的動作，否則無效，不產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，這種契約叫要式契約。共和國后期，契約形式主義漸漸丟失，出現(xiàn)各式契約，分為四大類，即要物,口頭,文書和合意契約。要物契約指轉(zhuǎn)移標的物才能成立的契約，假如沒有標的物的交付，即使當(dāng)事人意思表示已經(jīng)一樣，也不發(fā)生效力。這類契約，主要有借貸和寄予?？陬^契約以確定的語言訂立，債權(quán)人問債務(wù)人答，上古時期流行。文書契約是登載于帳簿而發(fā)生效力的契約，只在共和國時期流行一個階段。合意契約流行最廣，簽訂手續(xù)敏捷簡便，既不需用文書也不要求當(dāng)事人確定在場，只要雙方“意思一樣”，彼此能以“和善”,“公允”原則履行即可，此類契約如買賣,租賃,合伙,委任等。準契約與上述契約完全不同，這是一類各種式樣混雜在一起的債，沒有訂立契約是他們共同特征，但與訂立契約具有同樣效果。主要包括無因管理,監(jiān)護,共有,遺贈等。除契約,準契約外，私犯和準私犯也是債的發(fā)生依據(jù)。私犯是屬于違法加害于他人人身或財產(chǎn)的行為，違犯者負損害賠償?shù)呢?zé)任?！斗▽W(xué)階梯》將其分為四種，即竊盜,強盜,對物私犯和對人私犯。竊盜是指竊取他人物件為己有，或者竊用,竊占他人財物的行為。強盜指有意貪圖非法利益，以強暴脅迫的方法，非法攜取他人全部物的行為。對物私犯指非法損害或破壞他人的財產(chǎn)，如殺害他人的奴隸,牲畜以及毀損其他物件等，加害者要賠償受害者的損失。對人私犯指加害他人身體或用語言,文字羞辱他人名譽的行為?！妒矸ā芬?guī)定了各種對人私犯的賠償損失的數(shù)額，雙方不能達成協(xié)議的，被害者可對加害者實行報仇。后允許被害人自行確定賠償數(shù)額。帝國時期，由裁判官依據(jù)不同狀況確定數(shù)額。準私犯是類似私犯而在法定私犯以外的侵權(quán)行為?！斗▽W(xué)階梯》分下列幾種：法官瀆職；自屋內(nèi)向公共道路投物；陽臺,屋檐堆置或懸掛物品足以危及行人平安；船舶,旅店,馬廄服務(wù)員對旅客的損害等。帝國時期，很多私犯被當(dāng)作公犯，由國家機關(guān)加重懲處。三,訴訟法制度：羅馬法學(xué)家把法分為公法與私法的同時，也將訴訟分為公訴和私訴。公訴是對損害國家利益案件的審查；私訴是依據(jù)個人的申訴，對個人案件的審查。最古老原始的訴訟形式是法定訴訟，在共和國初期盛行。訴訟時，雙方當(dāng)事人必需親自到場，原則上不得托付人代理。訴訟活動應(yīng)嚴格依據(jù)法律規(guī)定的程序進行，陳述用確定的術(shù)語，協(xié)作固定的動作，并要攜帶爭訟物到庭。案件要經(jīng)過法律審理和事實審理兩個階段。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，出現(xiàn)了程式訴訟，在帝國初期比較流行。對要求快速處理的案件，最高裁判官發(fā)布強制性命令實行特殊愛護的方法，而不按一般程序來審理，這種訴訟程序稱特殊訴訟。它在帝國后期成為唯一的訴訟制度。特征是自始至終由一個官吏擔(dān)當(dāng)，偵察時允許告密，為了取證，對自由人也可逼供和拷打，審判失去公開性質(zhì)只準少數(shù)人參與；法官強制當(dāng)事人出庭和執(zhí)行判決，不再交民選法官復(fù)審。第三節(jié)羅馬法的影響羅馬法適應(yīng)羅馬奴隸制社會相當(dāng)發(fā)達的私有制和商品經(jīng)濟的要求，最終形成發(fā)達和完備的法律形式和完整的法律體系。它對私有制和商品經(jīng)濟的一切重要關(guān)系，都有特別具體而明確的規(guī)定。因此，它全面維護了奴隸社會的私有制，促進了商品經(jīng)濟關(guān)系廣泛的發(fā)展；同時還維護了統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治，保證了羅馬國家機關(guān)的權(quán)力得以實現(xiàn)。羅馬私法的形成和發(fā)展有自己的特點。它主要是憑借法學(xué)家的探討工作和著述以及羅馬長官在解決私人間糾紛方面的司法活動來對各種財產(chǎn)關(guān)系進行調(diào)整。這樣使得羅馬法在不損壞原有的形勢下，能夠適應(yīng)社會生活條件和經(jīng)濟的發(fā)展而不斷變化，基本上滿意了客觀需求。羅馬法內(nèi)容和立法技術(shù)更為詳盡,超群和發(fā)達，它具有法理精深,內(nèi)容豐富,體系完整,措詞準確,嚴謹,簡明和結(jié)論清晰,語言精辟凝練等特點。它提出的自由民在私法范圍內(nèi)形式上同等,契約以當(dāng)事人同意為生效的主要條件和財產(chǎn)無限制私有等重要原則，對歐洲很多資本主義法律特殊是民法的發(fā)展都有很大的影響。羅馬法不僅在折服地區(qū)強行推廣，而且眾多國家統(tǒng)治者出于須要也主動接受羅馬法。西歐封建初期，盡管日耳曼法占統(tǒng)治地位，但羅馬人中間和殘存下來的城市法中仍保留了羅馬法。一些“蠻族”國家的首腦，也編纂簡明羅馬法典在本國執(zhí)行。整個中世紀占重要地位的教會法也不乏羅馬法的影響。中期后，西歐很多國家掀起羅馬法復(fù)興運動，有的將羅馬私法稍加修改，變成現(xiàn)行法來運用；有的吸取羅馬法一些基本原則和概念,術(shù)語，借以推動本國法律的發(fā)展。當(dāng)然，接受程度各不相同，意大利,西班牙,法蘭西和日耳曼等國規(guī)模和程度大些，英國及南斯拉夫規(guī)模和程度小些。進入資本主義社會后，羅馬法影響超出歐洲，形成具有世界影響的羅馬日耳曼法系。如1804年法國民法典是以《法學(xué)階梯》為藍本，繼承羅馬法，成為“典型資產(chǎn)階級社會的法典”；1900年德國民法典淵源于羅馬法，更多地接受《學(xué)說匯纂》影響，有“現(xiàn)代羅馬法”“現(xiàn)代學(xué)說匯纂”之稱。英國一般法中契約原則,遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。其他如比利時,芬蘭,波蘭,瑞士,日本,舊中國等，也都受羅馬法影響。綜上所述，羅馬法不僅作用影響于羅馬奴隸制社會，也促進了新的資本主義經(jīng)濟的形成，推動著資本主義社會商品和貨幣關(guān)系的發(fā)展，為后世調(diào)整和保障商品生產(chǎn)以及私有制為基礎(chǔ)的社會經(jīng)濟關(guān)系供應(yīng)了借鑒的現(xiàn)成形式。作為資本主義世界兩大法律傳統(tǒng)淵源之一的羅馬法，對現(xiàn)代資產(chǎn)階級各國的法律制度，仍有不同程度的影響。第二編中世紀法律制度概述中世紀法律制度指封建社會的法律制度。一,西歐和北歐封建法律制度西歐封建社會起于公元5世紀西羅馬帝國滅亡，止于公元17世紀英國資產(chǎn)階級革命，經(jīng)過三個發(fā)展階段：早期即公元5-11世紀，封建制形成和鞏固時期,中期即公元12-15世紀，封建制繁盛時期,后期即公元16-18世紀，封建制瓦解和資本主義成長時期。西歐封建制是羅馬奴隸制社會內(nèi)部漸漸形成和發(fā)展起來的封建因素，同日耳曼人氏族制度解體時期的土地占有制和親兵制相結(jié)合而形成的，與此相適應(yīng)，西歐封建制法律是羅馬法同日耳曼法相融合的產(chǎn)物。公元476年，西羅馬帝國在日耳曼各部族入侵下滅亡，建立了蠻族國家，主要有東,西哥特王國和法蘭克王國等，適用法律實行屬人主義，對本族人實行原有習(xí)慣法，對被折服的羅馬實行羅馬法，日耳曼和羅馬人間用日耳曼法。公元5世紀未6世紀初開始，各日耳曼王國在羅馬法學(xué)家和基督教僧侶幫助下編纂了成文法典，主要記載各部族的習(xí)慣，統(tǒng)稱“蠻族法典”。隨著西歐封建化（封建領(lǐng)地制的形成和自由農(nóng)民的農(nóng)奴化）的加深，及9世紀查理大帝帝國瓦解后政治割據(jù)的形成，封建貴族在領(lǐng)地上享有審判權(quán)。這時西歐各地主要實行地方習(xí)慣法，是日耳曼法和羅馬法融合而形成的，屬人主義也為屬地主義所代替。公元9-11世紀是西歐法律最分散的時期。這時，調(diào)整封建等級制和土地全部權(quán)的基本部分也發(fā)展和完善起來，這部分“封建法”也是淵源于日耳法和羅馬法。中世紀中期西歐法律的變化：1,公元13世紀后，地方習(xí)慣漸漸被編纂為成文法典。起初由私人進行，后來出現(xiàn)官方匯編，聞名的有法國的《諾曼底大習(xí)慣法典》,《波瓦西習(xí)慣集》，德國的《薩克森法典》,《施瓦本法典》等。2,公元12世紀初始，首先在意大利，然后在法德綻開了對羅馬法的探討和應(yīng)用，以補充法律的不足，這現(xiàn)象叫羅馬法的復(fù)興。3,天主教教會以《格拉奇教令集》編纂為主要標記，發(fā)展為獨立的法律體系，教會法和世俗法在調(diào)整范圍上互有競爭，互不從屬，但本質(zhì)是一樣的，這種法律二元化是西歐封建制法律的特點之一。4,公元11世紀前后，隨著西地中海海上貿(mào)易的復(fù)興和自治城市的出現(xiàn)，西歐商法發(fā)展起來，商法淵源于各地的商業(yè)習(xí)慣，為解決其沖突，各城市漸漸形成了西歐統(tǒng)一的商法。中世紀后期，階級斗爭尖銳化，法律反映出封建貴族加強統(tǒng)治的要求，有代表性的是1532年德意志皇帝查理五世《加洛林那刑法典》，以殘酷著稱。特殊是侵犯教會,皇帝和封建政權(quán)的行為，更是嚴厲鎮(zhèn)壓。英國與西歐大陸各國不同，其法律從公元11世紀開始走上了特殊的發(fā)展道路，形成了西方兩大法系（羅馬日耳曼法系和英美法系）。北歐（斯堪的納維亞）法律與西南歐法律近似，但北歐法律成文化比西南歐晚得多，公元11到13世紀才將習(xí)慣編纂成法典。這些法典都是用本國文字而非拉丁文，如聞名的裘特法典是用丹麥語寫成的，整個中世紀，挪威和瑞典的法律接受外來因素較少。但后期羅馬法對丹麥有確定影響。二,中世紀東歐法律制度公元395年羅馬帝國分為東西兩部，東部帝國首都君士坦丁堡原名拜占庭，故又稱拜占庭帝國。公元7世紀開始向封建制過渡，公元11世紀基本完成，公元15世紀亡于土耳其人，中世紀東歐法律史就是指它和其他由斯拉夫人建立的國家的法律史。拜占庭帝國初期，查士丁尼皇帝進行的法律編纂工作在法律史上有重要地位。后來帝國頒布的《法律匯編》,農(nóng)業(yè)法,《巴西爾法典》等，是在查士丁尼法典基礎(chǔ)上制定的，但放棄了很多不適合當(dāng)時須要的內(nèi)容，并汲取了斯拉夫人的習(xí)慣，如農(nóng)業(yè)法。東歐另一個國家東斯拉夫人建立的俄羅斯，封建制形成時期（公元9-13世紀）主要實行習(xí)慣法。后來王公立法發(fā)展起來，俄國法律史上的重要文獻羅斯真理主要是這些習(xí)慣法,王公立法和法院判例的匯編。進入俄羅斯帝國（公元18-19世紀）后，立法法令作用擴大，習(xí)慣法退居次要地位。主要有1830年的《俄羅斯帝國法令全集》和1835年《法律全書》?；浇谭譃閮膳桑ㄒ粤_馬為中心的天主教和君士坦丁堡為中心的東正教），在管轄范圍和在封建國家中所起的作用，東正教同天主教教會法基本一樣。很大一部分教會法規(guī)是由世俗政權(quán)法令規(guī)定的，如公元6-7世紀的拜占庭教會法匯編，就是由教規(guī)和皇帝的有關(guān)法令構(gòu)成的。三,中世紀東方國家法律制度盡管形成了中華法系,伊斯蘭法系和印度法系，但仍表現(xiàn)出多樣性。公元7世紀初形成的伊斯蘭法隨著阿拉伯帝國統(tǒng)治范圍的擴大和伊斯蘭教的廣泛傳播，在很多國家和地區(qū)實行，形成伊斯蘭法系。至今還影響到各穆斯林國家的法律制度。公元5-7世紀，在印度由于婆羅門教和佛教長期融和，產(chǎn)生了印度教。約公元前2世紀到公元3,4世紀編纂的《摩奴法典》和《布里哈斯拔法典》這時仍舊是主要法律淵源。另外受婆羅門教和佛教教義的影響，習(xí)慣也被承認，習(xí)慣具有屬人性質(zhì)。公元10世紀，印度教取得優(yōu)勢，佛教衰落。公元13-16世紀，伊斯蘭法成為主要法律，原有習(xí)慣處于次要地位。公元18世紀印度淪為英國殖民地，法律制度進入近代。日本經(jīng)過公元646年的“大化革新”，奴隸制過渡到封建制，同時確立了天皇中央集權(quán)君主專制，開始編纂成文法。這時日本法律受中國封建法律影響很深。公元12世紀末，日本國家最高權(quán)力落入幕府將軍手中，天皇雖仍握有神權(quán)，受人敬重，但實際形同傀儡。產(chǎn)生了武家法典，如1232年的《御成敗式目》調(diào)整武士之間的關(guān)系。類似西歐封建法。在幕府后期，又仿照中國《明律》制定了《公事方御定書》，是關(guān)于刑法和刑事訴訟法的規(guī)定。此外，各藩還有藩法。日本法律始終民刑不分，私法領(lǐng)域主要沿用習(xí)慣法，是在“義理”觀念下發(fā)展的，“義理”及作用類似中國的“理”。第五章

日耳曼法（中世紀）第一節(jié)

日耳曼法的形成,發(fā)展及其基本特點一,日耳曼法的概念日耳曼法指公元5-9世紀西歐早期封建制時期適用于日耳曼人的法律。是日耳曼各部族在侵入西羅馬帝國,建立“蠻族”國家的過程中，在羅馬法和正在形成中的基督教教會法的影響下，由原來的氏族部落習(xí)慣發(fā)展而成的。從范圍上看，凡古代日耳曼人所建立的國家的法律都包括在內(nèi)。從地區(qū)看，地區(qū)除西南歐外，還包括斯堪的納維亞和不列顛島的盎格魯薩克遜人得法律在內(nèi)。從時期上看，大體是公元5-9世紀，即日耳曼人建國到西歐封建制基本確立，日耳曼法演化為分散的地區(qū)性習(xí)慣為止。日耳曼的性質(zhì)是西歐封建時期，即封建制形成和鞏固時期的法律，一方面有封建制法律的內(nèi)容，另一方面又保留著若干原始公社時期習(xí)慣的殘余，因為日耳曼人是從原始社會直接進入封建社會的。二,日耳曼法的形成和發(fā)展1,日耳曼各王國（蠻族國家）的建立和演化古日耳曼人在羅馬東北面，羅馬人稱之為“蠻族”。公元5世紀，日耳曼人折服西羅馬后，其正在瓦解演化中的氏族制度同羅馬境內(nèi)日益成長的封建因素結(jié)合，形成西歐封建制度。同時，氏族機關(guān)演化為國家機關(guān)，內(nèi)部開始社會封建化，主要是封建領(lǐng)地制形成和自由農(nóng)民農(nóng)奴化。在“蠻族國家”中，法蘭克王國折服鄰國，成為出名的大帝國之一，公元843年，分裂為三部分，即后來法,德,意的疆界。2,日耳曼習(xí)慣法及其成文化日耳曼法是由原來的部落習(xí)慣發(fā)展,演化而成的，最初仍是不成文的習(xí)慣法。各國貴族中有一些人特地熟識,駕馭習(xí)慣法，法庭有問題可向他們提出，法制史著作把這些人叫做“宣法者”。公元5世紀末，大多國王開始習(xí)慣法成文化工作，以習(xí)慣法為基礎(chǔ)，編纂成文法典，通稱“蠻族法典”，主要有：西哥特王國的《尤列克法典》,法蘭克王國的《撒利克法典》和《里普利安法典》，東哥特王國的《狄奧多理法典》,肯特王國的《埃塞伯特法典》,西撒克斯王國的《伊尼法典》及北歐的《裘特法典》（丹麥語）等。法蘭克王國的《撒利克法典》是“蠻族法典”中最主要,具有代表性的一部。3,日耳曼法同羅馬法的并存與融合日耳曼人建國后，受本族習(xí)慣愛護和管轄的慣例演化為適用法律的屬人主義原則，對日耳曼人實行日耳曼法，對羅馬人實行羅馬法，形成西歐早期封建制時期日耳曼法同羅馬法并存的格局。日耳曼人與羅馬人間則適用折服者日耳曼法。一些日耳曼王國進行了羅馬法的編纂，其中主要的,影響最大的是公元5世紀末6世紀初西哥特國王阿拉利克二世時期編纂的《阿拉利克羅馬法輯要》，又稱《西哥特羅馬法典》。公元12世紀復(fù)興羅馬法前，它是西歐羅馬法的主要淵源。兩種法律相互影響,融合，自日耳曼王國建立后就開始了，到西歐中世紀始終持續(xù)。4,王室法令的發(fā)展王室法令效力高于習(xí)慣法，而且是為了補充習(xí)慣法的不足而頒布的，其中也汲取日耳曼法的某些規(guī)則和制度，從一個方面體現(xiàn)了日耳曼法的發(fā)展。三,日耳曼法的基本特點1,團體本位的法律。法律愛護的中心和動身點是團體，個人行使權(quán)利,負擔(dān)義務(wù)要受團體的約束。團體指家族,氏族和公社（叫做馬爾克）。而羅馬法上那種敬重個人意志自由，愛護私有財產(chǎn)的特點被后世著作稱為“個人本位”。2,屬人主義的法律。日耳曼法只適用于日耳曼人，這是沿襲原始公社部族習(xí)慣的慣例而形成的原則。日耳曼法與羅馬法并存是實行這一原則的結(jié)果。法蘭克王國加洛林王朝時“五個人在一起，就有五種法律”也是實行這一原則的結(jié)果。3,具體的法律。日耳曼法不是抽象的法規(guī)，沒有一般的原則規(guī)定，而只是一些解決糾紛的具體方法，處理案件得依據(jù)是以前同類案件得判決。因此，“蠻族法典”事實上是一種判例匯編。4,留意形式，留意法律行為的外部表現(xiàn)。各法律行為，必需遵守固定的形式和程序，講固定語言,協(xié)作著做確定象征性動作，有符合法定條件的人數(shù)和證人等，否則不生效力。5,世俗的法律。日耳曼法中雖有宣誓和神明裁判，但法律本身并沒有和宗教教義直接聯(lián)系，其內(nèi)容中不包括宗教法規(guī)。世俗法和宗教法是分開的，相互協(xié)作，共同維護封建制度。而古印度和阿拉伯帝國的法律（伊斯蘭法）同宗教教義有親密聯(lián)系。四,日耳曼法對西歐法律發(fā)展的影響1,對西歐封建制法律的影響公元9世紀中期，查理大帝國瓦解后，西歐進入封建割據(jù)時期，蠻族法典已停止執(zhí)行，日耳曼法演化為分散的地方習(xí)慣法。部族界限消退，本地居民一律適用本地習(xí)慣法，這樣，屬人主義被屬地主義所代替。這種以日耳曼法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的習(xí)慣法在西歐封建社會中始終是普遍適用的重要法律，而教會法和商法只是特殊法，不普遍適用。羅馬法特殊是羅馬法復(fù)興后，使習(xí)慣法的地位下降了，但也只是起補充作用，只在習(xí)慣法沒有規(guī)定時才飲用。從效力來看，習(xí)慣法仍高于羅馬法。2,對近代資本主義法律的影響日耳曼法是近代資本主義法律的歷史淵源之一，從制度上看，影響較大的是婚姻家庭法，如法國民法典；其次是不動產(chǎn)法，如德國和英國。從國別上看，英國法律受日耳曼法的影響更大一些，因為英國法律主要形式和構(gòu)成部分是一般