國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬168

國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬168一、案情：李某和王某共同搶劫致人死亡，被某中院一審，一審后李某被判死刑，緩期兩年執(zhí)行，王某被（江南博哥）判有期徒刑十年。

問(wèn)題：1.

一審結(jié)束后如果被告人都沒(méi)有上訴，檢察院也沒(méi)有抗訴，李某的一審判決中院和高院分別應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：《刑事訴訟法解釋》第345條第1款規(guī)定，中級(jí)人民法院判處死刑緩期執(zhí)行的第一審案件，被告人未上訴、人民檢察院未抗訴的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。該解釋第349條規(guī)定：“高級(jí)人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行案件，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：(一)原判認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)、訴訟程序合法的，應(yīng)當(dāng)裁定核準(zhǔn)；(二)原判認(rèn)定的某一具體事實(shí)或者引用的法律條款等存在瑕疵，但判處被告人死刑緩期執(zhí)行并無(wú)不當(dāng)?shù)?，可以在糾正后作出核準(zhǔn)的判決、裁定；(三)原判認(rèn)定事實(shí)正確，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑過(guò)重的，應(yīng)當(dāng)改判；(四)原判事實(shí)不清、證據(jù)不足的，可以裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判，或者依法改判；(五)復(fù)核期間出現(xiàn)新的影響定罪量刑的事實(shí)、證據(jù)的，可以裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判，或者依照本解釋第二百二十條規(guī)定審理后依法改判；(六)原審違反法定訴訟程序，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。高級(jí)人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行案件，不得加重被告人的刑罰?！惫时景钢?，對(duì)于李某的判決，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)。高級(jí)法院同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定予以核準(zhǔn)；認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足的，可以裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判，或者依法改判；認(rèn)為原判量刑過(guò)重的應(yīng)當(dāng)依法改判。

2.

本案如果李某上訴了，王某沒(méi)有上訴，問(wèn)二審法院該如何處理?正確答案：高級(jí)法院應(yīng)按二審程序?qū)ν跄车囊粚徟袥Q進(jìn)行審查。理由是：共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。

3.

本案如果李某和王某都未上訴，檢察院也未抗訴，但是被害人的妻子對(duì)附帶民事訴訟提起上訴，問(wèn)，李某和王某的判決效力如何?如果高院發(fā)現(xiàn)王某的刑事判決部分有錯(cuò)該如何處理?正確答案：本題考查了附帶民訴案件的二審。

(1)高級(jí)法院應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理李某的一審判決。理由是：對(duì)刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分可以獨(dú)立提出上訴，按最高人民法院的解釋，如果只對(duì)民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級(jí)法院對(duì)李某死刑判決不適用二審程序，而應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理。(2)對(duì)于王某的判決上訴期滿后發(fā)生效力。(3)如果高院在二審中發(fā)現(xiàn)王某的刑事判決有錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行處理，并將民事部分一并審理。

4.

本案如果李某上訴，檢察院未抗訴，二審發(fā)現(xiàn)一審應(yīng)當(dāng)適用限制減刑而未適用的，二審法院該如何處理?正確答案：《最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條第1款規(guī)定，高級(jí)人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒(méi)有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。故本案二審不能適用限制減刑，只能維持原判。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。

5.

本案如果一審對(duì)李某適用了限制減刑，李某上訴，二審法院發(fā)現(xiàn)本案不應(yīng)當(dāng)適用限制減刑，二審法院該如何處理?正確答案：《最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條規(guī)定，高級(jí)人民法院審理或者復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，認(rèn)為原判對(duì)被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當(dāng)，但判決限制減刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判，撤銷限制減刑。故二審法院應(yīng)當(dāng)直接改判，撤銷限制減刑。

6.

本案如果中院對(duì)李某適用了限制減刑，沒(méi)有上訴和抗訴，問(wèn)，高院在核準(zhǔn)李某的判決時(shí)認(rèn)為本案不應(yīng)當(dāng)適用限制減刑，高院該如何處理?正確答案：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)改判，撤銷限制減刑。

7.

本案如果中院未對(duì)李某限制減刑，高院在核準(zhǔn)李某判決時(shí)發(fā)現(xiàn)李某應(yīng)當(dāng)限制減刑，高院該如何處理?正確答案：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第4條的規(guī)定，高級(jí)人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒(méi)有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。高級(jí)人民法院復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行沒(méi)有限制減刑的案件，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得以提高審級(jí)等方式對(duì)被告人限制減刑。故高院應(yīng)當(dāng)維持原判，核準(zhǔn)死緩判決。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。

8.

本案如果高院將李某的判決改判為死刑立即執(zhí)行，最高院在核準(zhǔn)時(shí)認(rèn)為李某應(yīng)該判死刑緩期兩年，并且應(yīng)當(dāng)限制減刑，最高院該怎么處理?正確答案：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第6條第1款的規(guī)定，最高人民法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為對(duì)被告人可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。故最高院應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)死刑，發(fā)回重審。

二、1.

案情：甲系某大學(xué)化學(xué)系女教師，利用自己的專業(yè)知識(shí)，制造出了大量的冰毒，準(zhǔn)備銷售以獲取暴利。警察乙知道甲的事情后，獨(dú)自前往甲的家中了解情況。甲知道乙的身份后，趁乙不注意從其身后使用暴力長(zhǎng)時(shí)間勒住乙的脖子，當(dāng)場(chǎng)致乙死亡。為了使毒品能夠賣出更多的價(jià)錢，甲在其制造出的毒品中摻雜、摻假，增加毒品的重量。吸毒人丙某欲向甲購(gòu)買毒品，甲便將其制造出的毒品從A地從火車帶往B地，與丙進(jìn)行毒品交易。丙交付給甲的是假幣，但甲并未發(fā)現(xiàn)。收下假幣后，甲離開B地回到A地。在火車站安檢時(shí)，甲剩余的毒品被安檢人員發(fā)現(xiàn)。甲主動(dòng)交待了自己非法持有毒品的事實(shí)，但對(duì)于其他事實(shí)，拒不交待。后公安機(jī)關(guān)拘留期間，民警丁對(duì)甲使用暴力，要求甲交待其他犯罪事實(shí)。甲拒不交待，民警丁對(duì)甲使用暴力，致甲重傷。后民警通過(guò)其他方法，搜集了甲其他犯罪(販賣、制造毒品罪)的犯罪證據(jù)。甲在拘留期間，主動(dòng)交待了楊某對(duì)其強(qiáng)奸的事實(shí)，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓獲了楊某。案件審查起訴階段，甲聘請(qǐng)律師李某擔(dān)任其辯護(hù)人，李某指使證人王某作偽證。同時(shí)，李某給主審法官陸某送去5萬(wàn)元，要求陸某多多關(guān)照甲。陸某對(duì)甲，超出刑法的規(guī)定予以減輕處罰。

問(wèn)題：

根據(jù)上述案情，綜合分析各行為人的刑事責(zé)任。正確答案：甲構(gòu)成販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，故意殺人罪。甲如實(shí)交待自己持有毒品的事實(shí)，不成立自首。甲主動(dòng)交待楊某對(duì)其強(qiáng)奸的事實(shí)，屬于立功。丙購(gòu)買毒品供自己吸食的行為本身不成立犯罪，如果持有毒品數(shù)量過(guò)大，可能成立非法持有毒品罪，丙同時(shí)構(gòu)成使用假幣罪。丁構(gòu)成故意傷害罪。李某成立辯護(hù)人妨害作證罪、行賄罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。王某構(gòu)成偽證罪。陸某構(gòu)成徇私枉法罪與受賄罪，應(yīng)擇一重罪處罰。

本題主要涉及毒品犯罪問(wèn)題。

關(guān)于甲的行為：(1)制造毒品罪。甲利用自己所學(xué)的化學(xué)知識(shí)制造冰毒的行為，成立制造毒品罪。但對(duì)毒品摻假的行為不屬于制造毒品。(2)販賣毒品罪。甲將毒品出售給乙的行為，成立販賣毒品罪。即使購(gòu)買毒品的人是吸毒人員，也成立販賣毒品罪。(3)甲將毒品從A地帶往B地，成立運(yùn)輸毒品罪。毒品犯罪，除非法持有毒品罪之外，無(wú)論數(shù)量多少，一律追究刑事責(zé)任。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪是一選擇性罪名，并且行為人也是針對(duì)同一對(duì)象實(shí)施的，因此，上述三個(gè)罪行只需要認(rèn)定為是販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪一罪即可。即使是針對(duì)不同對(duì)象實(shí)施的，也成立販賣、運(yùn)輸、毒品罪一罪即可。(4)甲在制造毒品的過(guò)程中，遇到警察乙的檢查時(shí)，將乙打死的行為，成立故意殺人罪。應(yīng)與前述的販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪并罰。(5)甲在安檢時(shí)，已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)身上帶有毒品。此時(shí)，如實(shí)交待自己持有毒品的事實(shí)，不成立自首。2010年12月28日《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見》中規(guī)定，罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，僅因形跡可疑被盤問(wèn)、教育后，主動(dòng)交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案，但有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的物品的，不能認(rèn)定為自動(dòng)投案。(6)甲主動(dòng)交待楊某對(duì)其強(qiáng)奸的事實(shí)，屬于立功?？梢詮妮p或者減輕處罰。因?yàn)榧捉淮撬说姆缸锸聦?shí)，屬于檢舉、揭發(fā)他人的犯罪事實(shí)。

關(guān)于丙的行為：(1)丙購(gòu)買毒品是供自己吸食。購(gòu)買毒品供自己吸食的行為本身不成立犯罪，如果持有毒品數(shù)量過(guò)大，可能成立非法持有毒品罪。(2)丙使用假幣購(gòu)買毒品的行為成立使用假幣罪。使用假幣不僅是指將假幣用于合法用途，還包括將假幣用于非法用途。

關(guān)于丁的行為：丁使用暴力致甲的重傷的行為，成立故意傷害罪。丁的行為性質(zhì)屬于刑訊逼供，在刑訊逼供的過(guò)程中，導(dǎo)致被害人重傷的，應(yīng)以故意傷害罪論處。

關(guān)于李某的行為：(1)李某指使證人作偽證的，成立辯護(hù)人妨害作證罪。(2)李某送給法官5萬(wàn)元錢的行為，成立行賄罪。李某的上述行為應(yīng)數(shù)罪并罰。

關(guān)于王某的行為：王某作偽證的行為，成立偽證罪。

關(guān)于陸某的行為：(1)收受5萬(wàn)元的行為，成立受賄罪。(2)濫用權(quán)利，使甲獲得減輕處罰的行為成立徇私枉法罪。根據(jù)《刑法》第399條的規(guī)定，陸某的行為應(yīng)以徇私枉法罪與受賄罪擇一重罪處罰。

三、1.

新華網(wǎng)北京2012年12月4日電：中共中央政治局12月4日召開會(huì)議，審議中央政治局關(guān)于改進(jìn)工作作風(fēng)、密切聯(lián)系群眾的八項(xiàng)規(guī)定，分析研究2013年經(jīng)濟(jì)工作。中共中央總書記習(xí)近平主持會(huì)議。會(huì)議強(qiáng)調(diào)，領(lǐng)導(dǎo)干部特別是高級(jí)干部作風(fēng)如何，對(duì)黨風(fēng)政風(fēng)乃至整個(gè)社會(huì)風(fēng)氣具有重要影響。抓作風(fēng)建設(shè)，首先要從中央政治局做起，要求別人做到的自己先要做到，要求別人不做的自己堅(jiān)決不做，以良好黨風(fēng)帶動(dòng)政風(fēng)民風(fēng)，真正贏得群眾信任和擁護(hù)。要下大決心改進(jìn)作風(fēng)，切實(shí)解決群眾反映強(qiáng)烈的問(wèn)題，始終保持同人民群眾的血肉聯(lián)系。

會(huì)議一致同意關(guān)于改進(jìn)工作作風(fēng)、密切聯(lián)系群眾的八項(xiàng)規(guī)定。規(guī)定要求，中央政治局全體同志要改進(jìn)調(diào)查研究，到基層調(diào)研要深入了解真實(shí)情況，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、研究問(wèn)題、解決困難、指導(dǎo)工作，向群眾學(xué)習(xí)、向?qū)嵺`學(xué)習(xí)，多同群眾座談，多同干部談心，多商量討論，多解剖典型，多到困難和矛盾集中、群眾意見多的地方去，切忌走過(guò)場(chǎng)、搞形式主義；要輕車簡(jiǎn)從、減少陪同、簡(jiǎn)化接待，不張貼懸掛標(biāo)語(yǔ)橫幅，不安排群眾迎送，不鋪設(shè)迎賓地毯，不擺放花草，不安排宴請(qǐng)。

問(wèn)題：

請(qǐng)根據(jù)以上材料，從黨群關(guān)系的角度，談?wù)勀銓?duì)鞏固黨的領(lǐng)導(dǎo)的意義的認(rèn)識(shí)。正確答案：中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論是中國(guó)特色社會(huì)主義的系統(tǒng)化的法治意識(shí)形態(tài)，反映和指引著社會(huì)主義法治的性質(zhì)、功能、目標(biāo)方向、價(jià)值取向和實(shí)現(xiàn)途徑，是馬克思主義法律思想中國(guó)化的最新成果，是社會(huì)主義法治的精髓和靈魂，是我國(guó)社會(huì)主義法治事業(yè)必須長(zhǎng)期遵循的指導(dǎo)思想。中國(guó)共產(chǎn)黨是社會(huì)主義事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)核心。堅(jiān)持黨對(duì)法治事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，是我國(guó)社會(huì)主義法治的主要特色，也是我國(guó)社會(huì)主義法治的根本保證。

改進(jìn)工作作風(fēng)、密切聯(lián)系群眾、改進(jìn)調(diào)查研究，到基層調(diào)研要深入了解真實(shí)情況，向群眾學(xué)習(xí)、向?qū)嵺`學(xué)習(xí)，多同群眾座談，多到困難和矛盾集中、群眾意見多的地方去，體現(xiàn)了黨以人為本的觀念和科學(xué)領(lǐng)導(dǎo)的工作方式。加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo)，確保黨保持與人民群眾的密切關(guān)系，是鞏固黨的執(zhí)政地位與權(quán)威，堅(jiān)守社會(huì)主義道路的重要保證。黨是我國(guó)社會(huì)主義法治事業(yè)的積極倡導(dǎo)者、是我國(guó)社會(huì)主義法治事業(yè)的主要推動(dòng)者、是我國(guó)社會(huì)主義法治事業(yè)的堅(jiān)定維護(hù)者。鞏固黨的領(lǐng)導(dǎo)才能確保在中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論的指導(dǎo)下推進(jìn)社會(huì)主義事業(yè)的全面發(fā)展。堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)當(dāng)做到，注重突出和維護(hù)黨中央的領(lǐng)導(dǎo)地位與權(quán)威黨對(duì)法治事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，主要體現(xiàn)于總攬法治事業(yè)的全局，在于為法治事業(yè)謀大局、定戰(zhàn)略、把方向、主大事；始終堅(jiān)持依法領(lǐng)導(dǎo)；充分重視科學(xué)領(lǐng)導(dǎo)。推動(dòng)我國(guó)社會(huì)主義法治事業(yè)的發(fā)展。

四、2014年5月，江南餐飲服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱江南公司)與秦、齊、趙、楚四人共同出資設(shè)立中原豪華酒店服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱中原公司)，注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元，江南公司與秦、齊、趙、楚分別出資900萬(wàn)、300萬(wàn)、200萬(wàn)、200萬(wàn)、400萬(wàn)。在中原公司籌建階段，江南公司董事長(zhǎng)文某被指定為設(shè)立負(fù)責(zé)人，全面負(fù)責(zé)設(shè)立事宜，文某委托秦某協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。

2014年5月20日，秦某以設(shè)立中原公司的名義與韓某簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以取得的該地塊作為酒店選址。2014年6月5日，中原公司成立。文某為董事長(zhǎng)，秦某為總經(jīng)理。在公司的注冊(cè)資本中，秦某以一套機(jī)器設(shè)備出資(未經(jīng)評(píng)估驗(yàn)資，秦某申報(bào)其價(jià)值為300萬(wàn)元)。齊某以現(xiàn)金200萬(wàn)元出資。后查明：秦某的機(jī)器設(shè)備在2014年6月初價(jià)值250萬(wàn)元，在2015年1月價(jià)值200萬(wàn)元。

2015年3月，在齊某、秦某和楚某同意的情況下，趙某將其名下的股權(quán)作價(jià)200萬(wàn)元，轉(zhuǎn)讓給魯某但未辦理工商變更登記手續(xù)。

據(jù)此，請(qǐng)回答下列問(wèn)題。

[問(wèn)題]1.

秦某以設(shè)立中原公司的名義與韓某簽訂的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效?為什么?正確答案：該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效?！豆痉ń忉?三)》第3條第1款規(guī)定：“發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”本題中秦某以設(shè)立中的中原公司的名義與韓某簽訂的合同有效。

2.

2014年1月，楚某能否主張秦某的機(jī)器設(shè)備出資額為200萬(wàn)元，進(jìn)而要求秦某承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)足出資責(zé)任?為什么?正確答案：不能?！豆痉ā返?0條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄豆痉ń忉?三)》第9條規(guī)定：“出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)?！睋?jù)此楚某可以要求秦某承擔(dān)出資補(bǔ)足責(zé)任。另外根據(jù)《公司法解釋(三)》第15條規(guī)定：“出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。”秦某的設(shè)備在公司成立之時(shí)，即2014年6月初，其價(jià)值為250萬(wàn)元，后來(lái)到2015年1月貶值為200萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)以公司成立時(shí)的價(jià)值為準(zhǔn)。則相應(yīng)地秦某的補(bǔ)足出資責(zé)任為50萬(wàn)元。

3.

如果由于不滿足酒店服務(wù)行業(yè)資質(zhì)等方面問(wèn)題導(dǎo)致中原公司未能成立，設(shè)立中原公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行分?jǐn)?正確答案：債權(quán)人可以請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用，如果某發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任之后，可要求其他發(fā)起人按約定進(jìn)行分?jǐn)?，無(wú)約定的按照約定的出資比例分?jǐn)?，沒(méi)有約定出資比例的，等額平攤。《公司法解釋(三)》第4條第1款、第2款的規(guī)定：“公司因故未成立，債權(quán)人請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒(méi)有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任?！?/p>

4.

趙某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否有效?魯某能否取得公司股東資格?正確答案：趙某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得半數(shù)以上股東的同意，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有效。雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓未作工商變更登記，但是如果已經(jīng)將其記載于股東名冊(cè)，就取得了股東資格，可以行使股東權(quán)利。

5.

如果最終成立的中原公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳且各股東之間出現(xiàn)難以調(diào)和的矛盾，楚某萌生了退意，則楚某可以通過(guò)何種方式保護(hù)自己現(xiàn)存的權(quán)益?正確答案：楚某可以向其他股東或者第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)以退出公司，或者可以提起訴訟，請(qǐng)求法院強(qiáng)制解散公司。《公司法》第71條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！睋?jù)此，楚某可以轉(zhuǎn)讓其股權(quán)?！豆痉ā返?82條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。”楚某持有公司股份20%以上，可以申請(qǐng)司法解散中原公司，以保護(hù)自身權(quán)益。

五、甲、乙兩國(guó)有企業(yè)與另外7家企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立揚(yáng)帆泛洋運(yùn)輸有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱揚(yáng)帆公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立1年內(nèi)股東繳足所有出資。公司股東會(huì)除召開定期會(huì)議外，還可以召開臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議。指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2014年5月，揚(yáng)帆公司依法登記設(shè)立，甲以土地使用權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)出資1000萬(wàn)元，乙認(rèn)繳出資1500萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)有9名成員，分別是9家企業(yè)的負(fù)責(zé)人。監(jiān)事會(huì)有5名成員，其中1人是公司職工代表。

2014年6月，揚(yáng)帆公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。

2014年7月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的運(yùn)作，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)擬訂了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會(huì)通過(guò)增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

2014年9月，揚(yáng)帆公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了成都分公司。成都分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違約被訴至法院。對(duì)方以揚(yáng)帆公司是成都分公司的總公司為由，要求揚(yáng)帆公司承擔(dān)違約責(zé)任。

[問(wèn)題]1.

揚(yáng)帆公司的首次股東會(huì)議的召開和決議有哪些不合法之處?為什么?正確答案：揚(yáng)帆公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集不合法。《公司法》第38條規(guī)定：“首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)?！睋P(yáng)帆公司出資中，乙出資1500萬(wàn)元，是出資最多的股東。因此，首次股東會(huì)會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。

董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的組成不合法。根據(jù)《公司法》第44條的規(guī)定，兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。揚(yáng)帆公司由甲乙兩家國(guó)有企業(yè)和另7家企業(yè)共同出資設(shè)立，董事會(huì)