建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度.ppt

1、建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度,我國招投標(biāo)總體情況,2000年1月中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施以來，我國招投標(biāo)市場發(fā)展總體是好的，招投標(biāo)活動日趨普及，招投標(biāo)領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)生活的重要內(nèi)容。 已經(jīng)頒布的有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章從不同角度對招標(biāo)投標(biāo)的程序做出了規(guī)定。,招標(biāo)投標(biāo)法律法規(guī),中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 中華人民共和國建筑法 國辦發(fā)200034號（國務(wù)院部門職責(zé)分工） 國家計委3號令（招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定） 國家計委4號令（招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法） 建設(shè)部令第79號 建設(shè)部令第82號 建設(shè)部令第89號 國家計委5號令（自行招標(biāo)試行辦法） 國家計委第12號令（評標(biāo)方法暫行規(guī)定） 國家計委第29

2、號令（評標(biāo)專家管理辦法）,國家計委第30號令（施工招標(biāo)投標(biāo)辦法） 國家發(fā)改委第2號令（勘察設(shè)計招標(biāo)辦法） 國家發(fā)改委第11號令（投訴處理辦法） 國辦發(fā)200456號（進(jìn)一步規(guī)范招投標(biāo)活動的若干意見） 國家發(fā)改委第27號令（貨物招標(biāo)辦法） 工程項目的招標(biāo)投標(biāo)活動進(jìn)入了有法可依、日趨規(guī)范的新階段。,存在問題,一些部門和地方違反招標(biāo)投標(biāo)法，實(shí)行行業(yè)壟斷、地區(qū)封鎖 少數(shù)項目業(yè)主逃避招標(biāo)、虛假招標(biāo)，不按照法定程序開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo) 建設(shè)單位憑借市場優(yōu)勢，搞行業(yè)壟斷、排斥競爭，“明招暗定、黑白合同”，指定材料供應(yīng)商和分包單位 有的投標(biāo)人串通投標(biāo)，以弄虛作假和其他不正當(dāng)手段騙取中標(biāo)，在中標(biāo)后擅自轉(zhuǎn)包和違法分

3、公平公正性難以保障,立法和執(zhí)法方面的問題,法規(guī)在不少環(huán)節(jié)上仍然不夠細(xì)致和具體，致使實(shí)際工作中難以操作，行政監(jiān)督也缺乏足夠的依據(jù)，出現(xiàn)了不少難以解決的爭議和問題。 法規(guī)之間不協(xié)調(diào) 有關(guān)行政監(jiān)督部門對違法行為查處不力 工程建設(shè)招投標(biāo)活動中存在行賄受賄、貪污腐敗現(xiàn)象，一些政府部門和領(lǐng)導(dǎo)干部直接介入或非法干預(yù)招投標(biāo)活動,依法必須招標(biāo)的范圍和規(guī)模,招標(biāo)投標(biāo)法是從兩個方面來確定依法必須招標(biāo)項目的范圍的，一個是項目的使用功能，另一個是項目的資金來源 “大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目” “全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目” 經(jīng)國務(wù)院同意，原國家發(fā)展計劃委員會于2000年

4、5月頒布了第3號令工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。使依法必須招標(biāo)的工程項目的范圍有了一個比較明確的界定,第四條（國有資金投資項目） 第（一）項和第（二）項無比例限制 第（三）項國有企事業(yè)單位自有資金，排除銀行借款，且投資者必須對項目有控制權(quán) 第七條 以單項合同估算價為標(biāo)準(zhǔn) 或者（or）關(guān)系，非并列（and） 第四項的作用僅為防范性條款 三、第十條之授權(quán)規(guī)定 省級政府可規(guī)定本地區(qū)必須招標(biāo)的項目范圍及規(guī)模標(biāo)準(zhǔn),存在不足,部分項目種類沒有明確包括在內(nèi)，如房屋建筑中的政法設(shè)施、防震減災(zāi)設(shè)施、各類酒店、賓館、商場、公寓樓、寫字樓等，城市基礎(chǔ)設(shè)施中的園林、綠化、燃?xì)?、環(huán)衛(wèi)、城市防洪、地下公共設(shè)施（如人

5、防設(shè)施）等； 范圍界定不準(zhǔn)確，如地鐵和輕軌僅是公共交通中的兩種，公共交通應(yīng)當(dāng)還有其他的方式，應(yīng)當(dāng)把地鐵和輕軌交通合并到公共交通類工程項目中。 “國有資金”包括的種類和范圍不全面。 部分地區(qū)在實(shí)際工作中，對上述內(nèi)容進(jìn)行了必要的修正和補(bǔ)充。,兩個缺陷：一是沒有考慮到工業(yè)項目與民用項目的區(qū)別、特點(diǎn)；二是勘察設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)過低，增加了成本。 總體上講還是過大。 問題：工程總承包單位再分包，是否還需要招標(biāo)投標(biāo)？,依法可以不招標(biāo)的情形,招標(biāo)投標(biāo)法 在規(guī)定了依法必須招標(biāo)項目的范圍的前提下，授權(quán)國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定具體的范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，報國務(wù)院批準(zhǔn)。 第六十六條對工程建設(shè)中依法可以不招標(biāo)的具體情

6、形作出了規(guī)定。涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)。,政府采購法,第三章第三十一條包括了三種情形： 1供應(yīng)商唯一； 2類似于搶險救災(zāi)性質(zhì)，屬于不可預(yù)見的緊急情況下的采購； 3重復(fù)購置且合同金額不超過原合同金額10%。,（二）國家發(fā)展計劃委員會第3號令。 該令對依法必須招標(biāo)項目的范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)作了更加明確的規(guī)定，實(shí)際也就對依法可以不招標(biāo)的項目作出了規(guī)定，同時該令第八條還增加了依法可以不招標(biāo)的具體情形，即“建筑項目的勘察、設(shè)計，采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，可以

7、不進(jìn)行招標(biāo)。”,（三）國家發(fā)展計劃委員會第9號令第五條。 該條增加了“承包商、供應(yīng)商或者服務(wù)提供者少于三家，不能形成有效競爭的情形。,建設(shè)部第89號令,第十條 工程有下列情形之一的，經(jīng)縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行施工招標(biāo)：（一）停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的；（二）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的；（三）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的；（四）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。,國家七部委第30號令,第十二條 需要審批的工程建設(shè)項目，有下列情形之一的，由本辦法第十一條規(guī)定的審批部門批準(zhǔn)，可以

8、不進(jìn)行施工招標(biāo)：（一）涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的； （二）屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的；（三）施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的；（四）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的；（五）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標(biāo)人仍具備承包能力的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 對法的理解與實(shí)際操作中的問題,是否需要批準(zhǔn)和批準(zhǔn)的主體,30號令。國家重點(diǎn)建設(shè)項目的邀請招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門批準(zhǔn)；地方重點(diǎn)建設(shè)項目的邀請招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)各省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位

9、的并需要審批的工程建設(shè)項目的邀請招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)項目審批部門批準(zhǔn)，但項目審批部門只審批立項的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門審批。 個人理解與行政許可法的規(guī)定。,對招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施行政監(jiān)督,招標(biāo)投標(biāo)法第一章第七條規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實(shí)施的監(jiān)督。 有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實(shí)施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。 對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。”,國務(wù)院辦公廳印發(fā)了國辦發(fā)（2000）34號文件，對國務(wù)院各部門實(shí)施招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督的職責(zé)作出了具體的規(guī)定。 該意見確定了國家發(fā)展計劃委員會負(fù)責(zé)招標(biāo)投標(biāo)的指導(dǎo)和協(xié)調(diào)，國務(wù)院工業(yè)（含內(nèi)貿(mào)）、水利、交通、鐵道、

10、民航、信息產(chǎn)業(yè)等部門分工監(jiān)督的基本格局。其中國務(wù)院建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)各類房屋建筑和市政工程項目的監(jiān)督執(zhí)法，并負(fù)責(zé)各類工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資格認(rèn)定。,34號文是其他配套法規(guī)涉及監(jiān)管職責(zé)規(guī)定的依據(jù)，如國家計委30號令、發(fā)改委2號令、11號令 國家發(fā)改委11號令第四條：國家重大建設(shè)項目投訴實(shí)行“一事不再理”原則 實(shí)際中產(chǎn)生的問題：與政府采購法中監(jiān)管部門的交叉,行政管理內(nèi)容,許可備案等 監(jiān)督 處罰 上級機(jī)關(guān)對下級機(jī)關(guān)實(shí)施行政監(jiān)督 書面報告?zhèn)浒溉∠贤瑐浒讣捌湫ЯΑ?招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜和招標(biāo)代理,招法對自行招標(biāo)規(guī)定了三個方面的要求： （一）自行招標(biāo)必須具備一定的條件，即具有編制招標(biāo)文件和組

11、織評標(biāo)的能力； （二）對具備自行招標(biāo)能力的招標(biāo)人，應(yīng)當(dāng)允許其自行招標(biāo)，不得強(qiáng)制其委托代理機(jī)構(gòu)代理招標(biāo)； （三）自行招標(biāo)應(yīng)當(dāng)向行政監(jiān)督部門備案。,建設(shè)部第89號令,第十一條 依法必須進(jìn)行施工招標(biāo)的工程，招標(biāo)人自行辦理施工招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力：(一) 有專門的施工招標(biāo)組織機(jī)構(gòu)；(二) 有與工程規(guī)模、復(fù)雜程度相適應(yīng)并具有同類工程施工招標(biāo)經(jīng)驗、熟悉有關(guān)工程施工招標(biāo)法律法規(guī)的工程技術(shù)、概預(yù)算及工程管理的專業(yè)人員。,國家計委第5號令工程建設(shè)項目自行招標(biāo)試行辦法,第四條 招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜，應(yīng)當(dāng)具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力，具體包括：(一) 具有項目法人資格(或者法人資格

12、)；(二) 具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的工程技術(shù)、概預(yù)算、財務(wù)和工程管理等方面專業(yè)技術(shù)力量；(三) 有從事同類工程建設(shè)項目招標(biāo)的經(jīng)驗；（太嚴(yán)）(四) 設(shè)有專門的招標(biāo)機(jī)構(gòu)或者擁有3名以上專職招標(biāo)業(yè)務(wù)人員；(五) 熟悉和掌握招標(biāo)投標(biāo)法及有關(guān)法規(guī)規(guī)章。,應(yīng)當(dāng)側(cè)重以下幾個方面,1專業(yè)技術(shù)人員的專業(yè)、資歷和經(jīng)驗； 2能證明專業(yè)技術(shù)人員上述情況的材料； 3人員是否有違法行為的不良記錄； 對國有資金項目的招標(biāo)人則應(yīng)當(dāng)規(guī)定上述自行招標(biāo)的條件，該條件為工程項目招標(biāo)的前置條件，并實(shí)施備案管理。隨著政府職能轉(zhuǎn)變和工程建設(shè)管理體制改革的逐步到位，應(yīng)當(dāng)借鑒國際上工程建設(shè)的成功經(jīng)驗，實(shí)現(xiàn)工程項目建設(shè)的集中化和專業(yè)

13、化，其中包括招標(biāo)人工作人員的專業(yè)化，并相應(yīng)取消自行招標(biāo)的條件和對自行招標(biāo)的行政監(jiān)督。,招標(biāo)代理,建設(shè)部第79號令 招標(biāo)代理收費(fèi)問題，見國家計委價格司三個文件 國家計委第30號令第22條要求招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得轉(zhuǎn)讓代理業(yè)務(wù) 國辦文規(guī)范代理行為，建立招投標(biāo)行業(yè)自律機(jī)制,招標(biāo)公告,招標(biāo)投標(biāo)法第二章第十六條規(guī)定：“招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告?！?招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)包括“招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實(shí)施地點(diǎn)和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項”。,30號令工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法,第十四條 招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)至少載明下列內(nèi)容：（一）招標(biāo)人的名稱和地址；（二）招標(biāo)項目的內(nèi)容、

14、規(guī)模、資金來源；（三）招標(biāo)項目的實(shí)施地點(diǎn)和工期；（四）獲取招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件的地點(diǎn)和時間；（五）對招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件收取的費(fèi)用；（六）對投標(biāo)人的資質(zhì)等級的要求。,在招標(biāo)公告中載明對資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件收取的費(fèi)用，并不是必需的。 招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)簡明、扼要，突出重點(diǎn)，不可能在招標(biāo)公告中包括招標(biāo)投標(biāo)的所有事宜。 在規(guī)定對投標(biāo)人的要求上，采用“資格條件”比采用“資質(zhì)條件”更為適宜， 如果招標(biāo)的工程項目需要劃分標(biāo)段時，也應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)公告中事先說明 招標(biāo)投標(biāo)法第九條要求招標(biāo)人在招標(biāo)文件中如實(shí)載明招標(biāo)所需資金或者資金來源的落實(shí)情況。,招標(biāo)公告的發(fā)布媒介,招法16條；國家指定的報刊、信息網(wǎng)或

15、者其他媒介。 34號文件、4號令，授權(quán)發(fā)改委指定，指定為中國日報、中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報、中國建設(shè)報、中國采購與招標(biāo)網(wǎng)。 89號令14條，國家或地方指定。 30號令，國家指定。,資格審查,招標(biāo)投標(biāo)法第二章第十八條規(guī)定：“招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中，要求潛在投保人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查。” 之后，建設(shè)部第89號令、國家七部委第30號令也先后對此問題作了進(jìn)一步的規(guī)定。 30號令1620條。,資格審查的目的使得參與投標(biāo)競爭的單位具備足夠的能力、資源和經(jīng)驗承擔(dān)擬招標(biāo)的工程任務(wù) 資格審查的原則公開公平公正,資格審查的方式,房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施

16、工程項目的施工招標(biāo)投標(biāo)中，幾乎所有的公開招標(biāo)的工程項目都采用資格預(yù)審的方式 招標(biāo)人有不少對招標(biāo)投標(biāo)比較陌生，沒有相應(yīng)的專業(yè)知識和實(shí)踐經(jīng)驗，希望通過資格預(yù)審來了解建筑施工企業(yè)的基本狀況和具體情況 建筑施工企業(yè)數(shù)量較多，如果不進(jìn)行資格預(yù)審，一個項目往往會有十幾甚至幾十個企業(yè)愿意參加投標(biāo)，通過資格預(yù)審可以大大減少投標(biāo)人的數(shù)量 希望通過資格預(yù)審來保證投標(biāo)人的質(zhì)量,應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)販p少資格預(yù)審的使用,1通過資格預(yù)審減少投標(biāo)人的數(shù)量，實(shí)際上將降低投標(biāo)的競爭性，并為串通投標(biāo)提供更大的機(jī)會。 2實(shí)際上也不能完全做到保證質(zhì)量的目的。如提高資質(zhì)等級，增加各種評比性質(zhì)的獎項作為資格條件，這種做法不僅為目前89號令第二章第

17、七條的規(guī)定所禁止，也屬于以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的行為。 3資格預(yù)審是一件復(fù)雜的工作，不僅要花費(fèi)時間和人力，還會提高招標(biāo)投標(biāo)的成本，影響招標(biāo)投標(biāo)的效率和效益。,資格預(yù)審的使用原則,招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)工程的特點(diǎn)和需要，采用資格預(yù)審或者資格后審方式對潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查。 國有資金項目中，施工任務(wù)技術(shù)復(fù)雜或者有特殊專業(yè)性要求的，可以采用資格預(yù)審的方式，其他具有通用性能和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)采用資格后審的方式。,建設(shè)部第89號令第十七條在資格預(yù)審合格的投標(biāo)申請人過多時，可以由招標(biāo)人從中選擇不少于7家資格預(yù)審合格的投標(biāo)申請人。 國家七部委第30號令第二章第二十條規(guī)定：“任何單位和個人不得以行

18、政手段或者其他不合理方式限制投標(biāo)人的數(shù)量?！?國家八部委第2號令工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法第二章第十四條則更為明確地規(guī)定：“凡是資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人都應(yīng)被允許參加投標(biāo)。招標(biāo)人不得以抽簽、搖號等不合理條件限制或者排斥資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人參加投標(biāo)?！?評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法,評標(biāo)的目的：通過對各投標(biāo)人提交的投標(biāo)文件的審查、評審和比較，從中選擇相對最優(yōu)的投標(biāo)文件。 評標(biāo)的對象是投標(biāo)文件，而不是投標(biāo)人； 評標(biāo)的程序包括對投標(biāo)文件的審查、評審和比較三個環(huán)節(jié)。 評標(biāo)的結(jié)果是在比較的基礎(chǔ)上確定的一種相對的最優(yōu)結(jié)果，不是最優(yōu)的結(jié)果。,在招標(biāo)投標(biāo)法中，我們找不到對評標(biāo)方法的具體界定，只在第四章第四十一條中明確了中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)滿