意識(shí)自治的適用及其限制-年文檔

1、意識(shí)自治的適用及其限制一、緣起意思自治是傳統(tǒng)民法的最高理念， 早在羅馬法中就確立了意思自治原則。 羅馬法承認(rèn)了一切私法主體 的自由意志，即不受他人擺布而自愿地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利。這也是羅馬法之所以有強(qiáng)大的生命力所在。把這一根本原則抽象出來就叫“意思自治”或“私法自治”。 這一民法的基本原則為后 來的各國民法所接受。意思自治是指民事主體有權(quán)依照自己的理性判斷，去設(shè)計(jì)自己的生活，管理自己的事務(wù)，自主選擇、自主參與并自主責(zé)任。 具體可以從兩個(gè)方面來理解： 一是從實(shí)體法意義上，民事主體有 權(quán)自主實(shí)施民事行為，他人不得干涉；在不違反強(qiáng)制法律強(qiáng)制性 規(guī)定的前提下，民事主體自愿達(dá)成的協(xié)議優(yōu)先于任意性法律規(guī)范

2、 的作用；民事主體僅對(duì)基于自主表達(dá)的真實(shí)意思而為的民事行為 負(fù)責(zé)。二是從沖突法的意義上，意思自治是指當(dāng)事人有權(quán)協(xié)商選 擇適用的準(zhǔn)據(jù)法。意思自治的真諦是尊崇主體的自由和選擇。 由 此決定了民法應(yīng)以任意性規(guī)范為主，以強(qiáng)行性規(guī)范為補(bǔ)充。任意性規(guī)范充分體現(xiàn)私法的意思自治。 然而，意思自治也不是絕對(duì)的， 意思自治并不是無限制的意思自由， 在任何現(xiàn)代國家中，這一原 則均僅賦予法律行為人以意思自由的一定范圍，因而民事主體的意思自由實(shí)質(zhì)上是在法律限制之內(nèi)的自由。二、意思自治原則在民法中的適用民法作為私法， 是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 的法律規(guī)范的總和， 其所涉法域在財(cái)產(chǎn)方面和人身方面具有多樣 性和

3、復(fù)雜性。 民法是國家制定的， 必然體現(xiàn)了國家的意志。 因此， 私法自治原則在民事領(lǐng)域的適用是有其范圍的， 并非適用民法的 全部領(lǐng)域。（一）物權(quán)法中的適用是財(cái)產(chǎn)自由原則。意思自治原則在物權(quán)法的表現(xiàn)是財(cái)產(chǎn)自由原則。 物權(quán)是權(quán)利 人支配一定物并排除他人干涉的權(quán)利。 它是絕對(duì)權(quán)， 一切不特定 的人都是義務(wù)人。 物權(quán)具有優(yōu)先性， 不同物權(quán)之間先設(shè)定的物權(quán) 優(yōu)于后設(shè)定的物權(quán)。物權(quán)人直接支配特定物并享受其利益的權(quán) 利。物權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)無須借助他人行為， 僅依自己的意思管領(lǐng)標(biāo) 的物，并取得權(quán)利內(nèi)容之利益。 這種依自由意思表示支配自己財(cái) 物的行為就是意思自治原則在物權(quán)法上的體現(xiàn)。 物權(quán)人即財(cái)產(chǎn)權(quán) 利人擁有依自由意

4、志對(duì)物的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。財(cái) 產(chǎn)權(quán)利人可以在法律規(guī)定范圍內(nèi)自由行使，自由處置。（二）婚姻家庭法中的婚姻自由和遺囑自由。 意思自治原則在婚姻家庭法中的體現(xiàn)主要在婚姻法和繼承 法之中。 婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由。 公民依法享有婚姻 自由的權(quán)利，即公民依法按照自己的意志，自愿地結(jié)婚或離婚， 不受他人干涉的自主權(quán)利。 它屬于一種人身自由權(quán)， 是當(dāng)事人自 主支配自己人身的一種權(quán)利。 公民對(duì)于自己的婚姻在遵守法律的 前提下， 有表達(dá)自己真實(shí)意思的完全自由， 任何人都無權(quán)代替他 們做出決定，或者強(qiáng)迫他們作出違背自己意愿的決定。 這就是一 種意思自治。（三）債權(quán)法中的適用是契約自由原則。 在

5、債權(quán)法中，意思自治原則最集中體現(xiàn)是合同法中的“契約 自由”或“合同自由”，體現(xiàn)了私法領(lǐng)域的自治精神。 契約自由 的思想淵源可溯至羅馬法時(shí)代。 羅馬法學(xué)家認(rèn)為： “只需基于締 約雙方的合意即可產(chǎn)生債”。 近現(xiàn)代以來，契約自由不僅是各國 合同法的基本原則，亦為各國民法的基本精神支柱。 契約自由的 實(shí)質(zhì)在于強(qiáng)調(diào)合同關(guān)系的雙方當(dāng)事人的私人自治性， 契約的成立 以雙方的意思表示一致為必要， 主張把合同作為個(gè)人自治范圍來 對(duì)待，從而“契約自由”被視為私法自治的核心。 它使當(dāng)事人有 權(quán)擺脫法律為他們提供的一切固定模式而自由地設(shè)置其相互的 法律關(guān)系。德國法學(xué)者海因 ?科茨等指出：“私法最重要的特點(diǎn) 莫過于個(gè)人

6、自治或其自我發(fā)展的權(quán)利。 它的核心是尊重當(dāng)事人的 自主意思。契約自由為一般行為自由的組成部分。”三、意思自治原則在民法中的限制 意思自治并非指民事主體可以憑借其自由意志任意追求私 益。正如孟德斯鳩所言：在一個(gè)有法律社會(huì)里，自由僅僅是一個(gè) 人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情； 自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利； 如果一個(gè)公民能夠做法 律所禁止的事情，他就不再有自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯佑羞@ 個(gè)權(quán)利。因此，私權(quán)領(lǐng)域不可能無限制膨脹，私法的意思自治是有邊界的私法的意思自治必須法律規(guī)定的范圍之內(nèi)。在私法領(lǐng)域，民事主體的民事權(quán)利的行使和民事括動(dòng)不得損害公益，私法活動(dòng)不得違反強(qiáng)制法。

7、私法自治是通過法律行為來確立或變更自己與他 人之間的法律關(guān)系，因此對(duì)法律行為效力性的規(guī)范就是體現(xiàn)了國 家對(duì)私法自治原則的限制。女口：違反強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)定的 行為為無效民事法律行為；有悖于公共秩序或善良風(fēng)俗的法律行 為為無效民事法律行為。這二項(xiàng)規(guī)范在各國民法中都有類似的規(guī) 定，以作為規(guī)制意思自治的規(guī)范基礎(chǔ)。私法是正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活條件的表現(xiàn)，意思自治原則與市 場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的自由本性是一致的。 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是意思自治的經(jīng)濟(jì)， 意思 自治的功能空間就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的生存空間， 意思自治的實(shí)施是保 障和促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的手段，意思自治是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活的靈 魂。從現(xiàn)代各國民事立法來看， 私法的意思自治不是無限制的意 思自由，而是在法律限制之內(nèi)的自由。 不僅私法自治原則賦予當(dāng) 事人的意思自由應(yīng)受強(qiáng)行法的限制， 任何民事主體對(duì)其必須無條 件地遵守；而