經(jīng)濟(jì)法第28章案例分析題

1、第二章 ?公司法? 案例分析1. A、B、C三個(gè)企業(yè)擬設(shè)立有限責(zé)任公司，分別出資為 150萬(wàn)元，200萬(wàn)元， 50萬(wàn)元。三方草擬的章程規(guī)定是： 1 每一股東享有同等的表決權(quán)；2董事會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資方案； 3董事會(huì)由 5 人組成；4監(jiān) 事會(huì)由A、B、C各派一人組成；5假設(shè)在經(jīng)營(yíng)期間三方合作有問(wèn)題，可抽回出資。 分析：A、B、C草擬的章程是否存在問(wèn)題？理由是什么？答案：1由公司法規(guī)定 ,有限責(zé)任公司按照出資比例在股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán) 但公司章程另有規(guī)定的除外 .2董事會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資方案是錯(cuò)的 , 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資 方案是股東會(huì)的職權(quán) .3董事會(huì)由 5人組成合法,因?yàn)?/p>

2、有限責(zé)任的董事會(huì)成員由 3-13 人組成4監(jiān)事會(huì)由 a.b.c 各派一人組成是錯(cuò)誤的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)由股東代表和適當(dāng)比例 的公司職工代表組成5在經(jīng)營(yíng)期間三方合作有問(wèn)題，可抽回出資是錯(cuò)誤的。公司法規(guī)定股東在公司 登記后不得抽回出資 -。2. A 公司作為發(fā)起人欲募集設(shè)立一股份，其擬定如下內(nèi)容：1 10個(gè)發(fā)起人中有 6 個(gè)住所地在境外的發(fā)起人， 這為公司的跨國(guó)性合作打下了良好的基 礎(chǔ)；2由于是募集設(shè)立的公司，因此所有的出資必須是貨幣出資；3創(chuàng)立大會(huì)可以根據(jù)需要由發(fā)起人決定召開(kāi)的時(shí)間； 4公司的注冊(cè)資本是 6000萬(wàn)元， 其中 10 個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu) 1800 萬(wàn)元； 5如果公司不能成立， 發(fā)起人和繳足股款

3、的 認(rèn)購(gòu)人共同承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。分析：A公司擬定的內(nèi)容中有哪些不符合法律規(guī)定？答案： 1 公司法規(guī)定，設(shè)立股份由 2人以上 200人以下為發(fā)起人 ,其 中有過(guò)半人數(shù)在中國(guó)境內(nèi) ,而此題有 10個(gè)發(fā)起人中有 4個(gè)發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)住所 即不合法。2所有出資必須是貨幣出資不符合法法律規(guī)定 , 發(fā)起人可以用貨幣出資也可以 用3創(chuàng)立大會(huì)可以根據(jù)需要由發(fā)起人決定召開(kāi)的時(shí)間是錯(cuò)誤的 ,創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起 人認(rèn)股人組成 . 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起 30 日內(nèi)主持召開(kāi)股東創(chuàng)立大會(huì)。4公司的注冊(cè)資本是 6000萬(wàn)元，其中 10個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu) 1800萬(wàn)元是錯(cuò)誤的，在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)股的股份不得少于股份總

4、額的35%，即 6000萬(wàn)元 x35%=210C萬(wàn)元。 5如果公司不能成立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人共同承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任 是錯(cuò)誤的，發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限上沒(méi)有募足或發(fā)行的股份 繳足過(guò)后發(fā)起人沒(méi)有召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。3. 某公司甲、國(guó)有企業(yè)乙和集體企業(yè)丙簽訂合同決定共同投資設(shè)立丁有限責(zé)任 公司。其中，甲以土地使用權(quán)出資， 作價(jià)20萬(wàn)元；乙以廠(chǎng)房出資， 作價(jià) 20萬(wàn)元； 丙以現(xiàn)金 20 萬(wàn)元出資。后丙因資金緊張實(shí)際出資 17萬(wàn)元。分析: 1丁有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么 ?2甲、乙以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？3丙承諾出資 17 萬(wàn)元，實(shí)際出資 14萬(wàn)元，應(yīng)承當(dāng)什么責(zé)任

5、？4設(shè)立丁有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門(mén)辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材 料？ 答案：1根據(jù)公司法規(guī)定全體股東貨幣出資額不得低于有限責(zé)任注冊(cè)資本的 30%甲乙丙共同設(shè)立的注冊(cè)資本為 60 萬(wàn)元，為貨幣出資，其中所占比例已滿(mǎn)足法 律規(guī)定的最低限額，所以該公司可以成立。2對(duì)于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)必須進(jìn)行作價(jià)評(píng)估， 核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法 規(guī)規(guī)定辦。 以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專(zhuān)利權(quán)技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的應(yīng)當(dāng)依法辦 理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。所以甲、乙出資均應(yīng)進(jìn)行評(píng)估并辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)。 3股東應(yīng)當(dāng)逐額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。丙

6、承諾出資20萬(wàn)元，實(shí)際出資 17 萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)向其他以足額繳納的出資人承當(dāng)違約責(zé)任。 4設(shè)立丁有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人，向 公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 應(yīng)提交如下材料： 公司懂事長(zhǎng)簽署的登記申請(qǐng)書(shū)； 全體股東指定代表或者共同委托代理人證明； 公司章程； 具有法定資格的 驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明； 股東法人資格證明或者是自然人身份證明； 載明公司 董事、監(jiān)事姓名、住所的文件以及有關(guān)委派選舉或者聘用的證明； 公司法定代 表人認(rèn)資文件和身份證明； 企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)； 公司住所證明。 法律、 行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批。4. 一股份成立于 2005年3月 1日

7、，股東甲占股分 55%，股東乙、丙、 丁各占股份 15%。股東甲被選為公司的董事長(zhǎng)，后來(lái)股東甲于 2006年 4月 1日 把股份轉(zhuǎn)讓給戊， 甲于 2006年 11月2日擅自以公司名義投資， 致使公司虧損了 1000萬(wàn)元。戊向公司監(jiān)事會(huì)提出起訴甲的請(qǐng)求，過(guò)了兩個(gè)月，監(jiān)事會(huì)沒(méi)有采取 任何措施。戊就直接到法院起訴甲。分析:1戊是否有權(quán)起訴甲？為什么？2假設(shè)戊有權(quán)起訴甲，那么最后獲得的賠償?shù)氖芤嫒藶檎l(shuí)？ 3假設(shè)戊的利益受到甲的損害， 那么他所提起的訴訟與上面的訴訟有何區(qū)別？ 答案： 1戊有權(quán)起訴甲。根據(jù)公司關(guān)于股東派生訴訟的規(guī)定， ?公司法?規(guī)定， 董事，高級(jí)管理人員有本法規(guī)定的情形， 有限責(zé)任公司的

8、股東， 股份連 續(xù) 180 日以上單獨(dú)或者持有公司 1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者 不設(shè)監(jiān)會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)， 不設(shè)監(jiān)視會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事， 或者董事會(huì)， 執(zhí)行執(zhí)行董事收 到股東書(shū)面請(qǐng)求拒絕 提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起 30 日內(nèi)未提起訴訟， 或 者情況危急， 不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的， 前款規(guī)定 的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的 ，上述股東可以依照該規(guī)定向 人民法院提起訴訟。?公司法?規(guī)定，董事，監(jiān)事，高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律，行 政法規(guī)或者

9、公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失責(zé)任。2受益人是公司，因?yàn)榕缮V訟就是為公司利益而提起的訴訟。3假設(shè)戊的利益受到甲的損害， 那么他所提起的訴訟屬于股東直接訴訟 . ，?公 司法?規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損 害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟二者區(qū)別如下： 第一，派生訴訟的訴訟權(quán)屬于公司，直接訴訟的訴訟權(quán)屬于股東。 第二，在派生訴訟中所發(fā)生的侵權(quán)行為侵害的是公司利益， 原告股東不是為 了自己的利益提起訴訟， 而是為了公司的利益代表公司提起訴訟， 在這種訴訟中， 真正的利益者是公司， 而不是股東， 直接訴訟中， 所發(fā)生的侵權(quán)行為侵害的是股

10、東的利益，訴訟結(jié)果歸原告股東。第三，派生訴訟有程序規(guī)定，只有在“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司 的監(jiān)事或者董事會(huì)， 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟， 或 者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)提起訴訟， 或者情況緊急， 不立即提起訴訟將會(huì)使 公司利益收到難以彌補(bǔ)的損害 的前提下， 股東才有權(quán)為了公司的利益以自己的 名義直接向人民法院提起訴訟。5. 某有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)劉某和監(jiān)事白某濫用職權(quán)， 以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格購(gòu) 買(mǎi)了生產(chǎn)原材料， 使公司損失 80萬(wàn)元，兩人共接受回扣 20 萬(wàn)元，兩人各自私得 10 萬(wàn)元。此事后來(lái)被公司的股東發(fā)現(xiàn)，舉報(bào)到公司的監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)。 分析：1有限責(zé)任公司的

11、董事和監(jiān)事的任期為幾年？其資格有哪些限制？ 2董事、監(jiān)事不得從事哪些違法活動(dòng)？題中行為有何法律后果？ 答案：第三章 ?合伙企業(yè)法?案例分析題1. 甲、乙兩人開(kāi)辦了一家合伙企業(yè)。甲投資 10萬(wàn)元，乙投資 5 萬(wàn)元。在經(jīng)營(yíng)中 因欠并 60 萬(wàn)元貸款發(fā)生糾紛被起訴到法院。由于乙無(wú)力歸還，法院判決由甲償 還丙貸款 60 萬(wàn)元。甲認(rèn)為法院判決不當(dāng)， 甲應(yīng)承當(dāng) 40萬(wàn)元，乙應(yīng)承當(dāng) 20萬(wàn)元 分析：法院的判決對(duì)嗎？為什么？答案：法院的判決有道理。 按照合伙企業(yè)法的規(guī)定， 合伙企業(yè)的投資者對(duì)企業(yè)債 務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。即一方無(wú)力歸還時(shí)另一方有義務(wù)就全部債務(wù)向債權(quán)人清2. 甲、乙、丙三人于 1999年 10月 1

12、 日書(shū)面訂立了一份合同協(xié)議。協(xié)議約定，三 人共同出資 10 萬(wàn)元開(kāi)設(shè)一家綜合商店，其中甲出資 4 萬(wàn)元，乙出資 3 萬(wàn)元，丙 出資 3 萬(wàn)元；三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。 1999 年 10 月 20 日，三人 繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2000 年 2 月 1 日，為了解決資金周轉(zhuǎn)困難，甲、乙、丙三人向榮昌市商業(yè) 銀行以下簡(jiǎn)稱(chēng)銀行貸款 8 萬(wàn)元，期限為 1 年。2000 年 5 月 1 日，甲向乙、 丙二人提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以 4 萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丁 后，自己退出綜合商店，乙、丙二人協(xié)商后表示同意。 2000年 5 月 10 日，甲辦

13、 理了退伙結(jié)算手續(xù)； 丁向甲交付了 4 萬(wàn)元；乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng) 營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況后，共同修訂了合同協(xié)議，并向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更手續(xù)。 2000年年終結(jié)算，該綜合商店發(fā)生了嚴(yán)重虧損。2001 年 1月 20 日，乙、丙、丁三人三人商定解散綜合商店，并將綜合商店 現(xiàn)有財(cái)產(chǎn) 5萬(wàn)元予以分配，但對(duì)如何清償銀行貸款未作處理。 2001年 2月 2日， 銀行貸款到期后， 銀行便要求甲歸還全部貸款， 甲說(shuō)自己早已退出綜合商店， 對(duì) 合伙債務(wù)由丁承當(dāng)， 自己不負(fù)責(zé)。 銀行找到丁要求歸還全部貸款， 丁說(shuō)這筆貸款 是在自己合伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找乙、丙要求歸還 全部貸款，

14、乙、丙表示只按合伙協(xié)議約定的比例歸還應(yīng)由其償付的份額。分析：1丁入伙是否符合入伙的條件和程序？為什么？2甲、乙、丙、丁的主張能否成立？為什么？3綜合商店所欠銀行貸款如何清償？4甲、乙、丙、丁之間如何分擔(dān)清償責(zé)任？ 答案：丁入伙符合入伙的條件和程序， 因?yàn)楹匣锲髽I(yè)法規(guī)定， 經(jīng)全體合伙人同意， 合伙人以為的人依法授讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)分額時(shí)， 經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè) 新的合伙人，定立合伙協(xié)議時(shí)， 原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)和 財(cái)務(wù)狀況。 丁收讓甲在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)分額時(shí)， 乙、丙向丁告知了綜合商店 的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況， 并共同修定了合伙協(xié)議， 辦理了變更登記手續(xù)， 符合合伙企 業(yè)法規(guī)

15、定的新合伙人入伙條件和程序。2甲的主張不能成立。因?yàn)楹匣锲髽I(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合 伙企業(yè)債務(wù)，預(yù)報(bào)其他合伙人承當(dāng)連帶責(zé)任。 因此甲應(yīng)對(duì)銀行貸款承當(dāng)清場(chǎng)責(zé)任； 已和丙的主張不能成立。 因?yàn)楹匣锲髽I(yè)法規(guī)定， 合伙人之間對(duì)債務(wù)的分擔(dān)對(duì)債權(quán) 人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清場(chǎng)利益請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人 承當(dāng)全部清償責(zé)任。 因此， 乙和丙應(yīng)對(duì)銀行貸款承當(dāng)清償責(zé)任； 丁的主張不能成 立。因?yàn)楹匣锲髽I(yè)法規(guī)定， 入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé) 任。因此，丁應(yīng)對(duì)銀行貸款承當(dāng)清償責(zé)任。3乙、丙、丁三人， 在沒(méi)有清償去債務(wù)的情況下分配合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的行為 無(wú)效，應(yīng)全部返還；

16、綜合商店現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)，應(yīng)首先用于清償銀行貸款，缺乏清 償?shù)木植坑杉滓冶〕挟?dāng)無(wú)限連帶清償責(zé)任4甲由于辦理了退伙手續(xù)，因此甲在合伙企業(yè)內(nèi)部對(duì)合伙債務(wù)不承當(dāng)清償責(zé) 任。甲如果在銀行的要求下歸還了貸款， 可以向乙丙丁追償； 乙丙丁之間按照合 伙協(xié)議的約定承當(dāng)責(zé)任， 任何人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)承當(dāng)?shù)姆蓊~時(shí)， 有 權(quán)就該超過(guò)局部向其他沒(méi)有支付或者未足額支付應(yīng)承當(dāng)數(shù)額的合伙人追償3. 李某、王某、張某三人達(dá)成協(xié)議，成立一個(gè)經(jīng)營(yíng)體育器材的 合伙企業(yè)。三人 認(rèn)為彼此間關(guān)系和密切。 因而只在口頭上達(dá)成協(xié)議， 沒(méi)有訂立書(shū)面協(xié)議。 三人中 李某是某法院的法官， 只能利用節(jié)假日去經(jīng)營(yíng)事物， 因而協(xié)議中， 其分得

17、的利潤(rùn) 最少。三人將合伙企業(yè)名稱(chēng)定為“英格曼體育器材的有限責(zé)任公司。分析： 試指出以上三人設(shè)立合伙企業(yè)是不合律規(guī)定之外。答案：4. 甲、乙、丙三人屬于一個(gè)合伙企業(yè)中的合伙人。他們?cè)诤匣飬f(xié)議中約定，盈利 分配及虧損負(fù)擔(dān)的比例為準(zhǔn)，即甲承當(dāng) 40%，乙和丙各承當(dāng) 30%。該合伙企業(yè)欠 某企業(yè)債務(wù)為 5 萬(wàn)元，而企業(yè)所有財(cái)產(chǎn)只有 3 萬(wàn)元，由于缺乏清償，甲又拿出 12000 元，乙拿出 8000元用于清償。分析：1甲二回乙可否向丙追償？2假設(shè)請(qǐng)求追償，甲和乙可各向丙追償多少？ 答案：5. 一家合伙企業(yè)的合伙人黎明因家人住院， 急需一筆錢(qián)， 向他人借款，丙為此與 權(quán)人約定， 以其在合伙企業(yè)的出資份額作

18、為質(zhì)押。 事后，黎明還征求了其他合伙 人的意見(jiàn)， 合伙人張芝仲認(rèn)為： “合伙出資份額是合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)， 是大家的財(cái) 產(chǎn)，為個(gè)人借款抵押不妥，該質(zhì)押約定當(dāng)然無(wú)效。合伙企業(yè)人李亞認(rèn)為：“我 信任借款人，同意這項(xiàng)質(zhì)押約定。 合伙人康迎建認(rèn)為： “既然有合伙人不同意， 這項(xiàng)質(zhì)押就不能生效。合人朱鶴翔認(rèn)為：“既然如此，甲可以退伙，但必須對(duì) 合伙企業(yè)以往的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任。 由于意見(jiàn)不一樣， 他們請(qǐng)來(lái)“新世紀(jì)律師 事務(wù)所的律師張立權(quán)咨詢(xún)。分析：如果你是律師，應(yīng)該如何讓答復(fù)？答案：6. “瑞夫祥是一家合伙企業(yè)， 在清算時(shí)，其企業(yè)財(cái)產(chǎn)加上各合伙人的可執(zhí)行財(cái) 產(chǎn)，共計(jì) 50萬(wàn)元現(xiàn)金和價(jià)值 150萬(wàn)元的實(shí)物。其負(fù)

19、債為：職工工資 10 萬(wàn)元，銀 行貸款 40萬(wàn)元和其他債務(wù) 160萬(wàn)元，欠繳稅款 60 萬(wàn)元。分析：1如果你是清算人，該如何清算和清償？2全部財(cái)產(chǎn)缺乏清償其債務(wù)時(shí)，應(yīng)該如何處理？ 答案：1現(xiàn)合伙企業(yè)有合伙財(cái)產(chǎn) 200萬(wàn)，應(yīng)歸還職工 10 萬(wàn)，補(bǔ)繳稅款 60萬(wàn)，還銀 行貸款和替他債務(wù) 130 萬(wàn)。2尚欠 70 萬(wàn)由合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)歸還。7. 2004年 1月，甲、乙、丙、丁協(xié)商，決定設(shè)立合伙企業(yè)，并簽訂了書(shū)面合伙 協(xié)議。甲以局部貨幣及實(shí)物折價(jià)出資 10 萬(wàn)元，乙以實(shí)物折價(jià)出資 8萬(wàn)元，經(jīng)其 他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資 6萬(wàn)元，丁以貨幣出資 4 萬(wàn)元。合伙協(xié)議規(guī)定， 甲、乙、丙、丁按 5:4:3:

20、2 的比例分配利潤(rùn)和承當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行 合伙企業(yè)事務(wù)， 對(duì)外代表合伙企業(yè)， 其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)， 但簽訂 購(gòu)銷(xiāo)合同及代銷(xiāo)合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期 限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生以下事實(shí)： 12004年 5 月，甲擅自以合伙企 業(yè)的名義與A公司簽訂了代銷(xiāo)合同，合伙人乙獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企 業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對(duì)該合同不予成認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶?無(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)利。 22005年 1 月，合伙人丁提出退伙， 其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。 2005年 3 月，合伙人丁撤銷(xiāo)退伙。 于是，合伙企業(yè)又

21、接納戊入伙，戊仍然出資4萬(wàn)元。 2005年 5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù) 20萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、 乙、丙、戊及退伙人丁共同承當(dāng)連帶清償責(zé)任。 3執(zhí)行合伙事物的合伙人甲為 了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于2005年4月單獨(dú)決定聘任合伙人意外的 B擔(dān)任該合伙 企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為合伙企業(yè)以外的 C提供擔(dān)保。42006 年4月，合伙人乙在雨D公司的買(mǎi)賣(mài)合同中，無(wú)法清償D公司的到期債務(wù)8萬(wàn)元。 D公司于2006年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2006 年 8 月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部才參份額，但 合伙企業(yè)的

22、其他合伙人均表示愿意受讓乙在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。52006年 12 月 6 日，由于經(jīng)營(yíng)管理不善，合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，無(wú)力歸還E 公司的到期債務(wù)，E公司向人民法院提起訴訟。法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)為25萬(wàn)元，但所欠債務(wù)達(dá) 40 萬(wàn)元。分析：1甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合?合伙企業(yè)法?的規(guī)定？為什么？2合伙企業(yè)的債權(quán)人 A 公司就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人 及退伙人共同承當(dāng)連帶責(zé)任。 丁可否以自己已經(jīng)退伙為由， 連帶清償責(zé)任？戊可 否以自己新人伙為由不承當(dāng)連帶清償責(zé)任？為什么？3甲聘任B擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為 C提供擔(dān)保的行為是否合法？ 為什么？4合伙人乙被人民法院

23、強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企 業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，該合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？5債權(quán)人D公司能否成為該合伙企業(yè)的合伙人？為什么？ 6合伙企業(yè)的 40 萬(wàn)元應(yīng)如何清償？7如何確認(rèn)甲以合伙企業(yè)名義與 A公司所簽的代銷(xiāo)合同的效力？答案：第四章?外商投資企業(yè)法?案例分析題1. 某外商擬在中國(guó)設(shè)立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，一家中外合作經(jīng)營(yíng)和一家外資 企業(yè)，在其與一國(guó)內(nèi)企業(yè)起草的設(shè)立合資企業(yè)的章程中說(shuō)明的內(nèi)容有：1該企業(yè)投資總額 1000萬(wàn)美元，并注冊(cè)資本 350 萬(wàn)美元；2該企業(yè)董事會(huì)由 9 名董 事組成，董事任期 5年，連選可以連任， 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有 5人以上出席方能舉行；

24、3該企業(yè)自設(shè)財(cái)務(wù)管理機(jī)構(gòu)，不受當(dāng)?shù)刎?cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)管理，僅向外方所在國(guó) 家報(bào)送財(cái)務(wù)報(bào)表； 4該企業(yè)營(yíng)業(yè)期限 30 年； 5合營(yíng)各方不得轉(zhuǎn)讓出資額。在其與另一國(guó)有企業(yè)簽訂的合作企業(yè)合同中有以下約定： 1該企業(yè)設(shè)立聯(lián)合 管理機(jī)構(gòu)和董事會(huì)管理機(jī)構(gòu)； 2利潤(rùn)按各方出資比例進(jìn)行凈利潤(rùn)分成和產(chǎn)品分 成；3合作期限 10 年，合作期限屆滿(mǎn)后，全部固定資產(chǎn)歸中方所有。外方可 以在 3年內(nèi)自行回收投資， 用加速資產(chǎn)折舊的方式回收投資， 頭 3年的固定資產(chǎn) 折舊費(fèi)全部提歸外方。 外方無(wú)論企業(yè)是盈利還是虧損， 皆可先行回收投資， 先行 回收投資后，中方在以后的經(jīng)營(yíng)中所負(fù)債務(wù)自行負(fù)責(zé)。其擬申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的外資企業(yè)是產(chǎn)品出口企業(yè)

25、， 在可行性研究報(bào)告中說(shuō)明， 當(dāng)年全 部產(chǎn)值 1500萬(wàn)美元，用于出口 500 萬(wàn)美元。該企業(yè)擬通過(guò)設(shè)立外資企業(yè)所在地 的縣級(jí)人民政府提交報(bào)告，再由縣政府報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。分析：該外商在中國(guó)設(shè)立的這三家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外 資企業(yè)是否合法？為什么？答案：2. 中外雙方經(jīng)過(guò)屢次協(xié)商，準(zhǔn)備簽署一項(xiàng)中外合作經(jīng)營(yíng)的合同，合作企業(yè)合同 的內(nèi)容中有以下條款：1中外合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，中方擔(dān)任董事長(zhǎng)，外方擔(dān) 任副董事長(zhǎng)。董事會(huì)每屆任期 4 年，董事長(zhǎng)和董事均不得連任。 2合作企業(yè)投 資的注冊(cè)資本為 50萬(wàn)美元，中方出資 40 萬(wàn)美元，外方出資 10 萬(wàn)美元，自營(yíng)業(yè) 執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，

26、應(yīng)將資本全部繳齊。 3合作企業(yè)的合作期限為 12 年，合作期滿(mǎn)時(shí)， 合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有， 外國(guó)合作者 依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。分析：上述條款是否合法？為什么？ 答案：第一條約定違反了 ?中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法? 關(guān)于合作組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定董事 每屆任期不得超過(guò) 3 年，董事任期屆滿(mǎn)，委派方繼續(xù)委任的可以連任。第二條的約定違反了法律規(guī)定外國(guó)和作者投資比例不得低于百分之25%，本案中只有 20%，此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定 “注冊(cè)資本在 50 萬(wàn)美元以下含 50 萬(wàn)美元的，自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起一年內(nèi)應(yīng)將資本全部繳 齊。第三條約定符合規(guī)定。3.2003 年 7

27、 月，某市一空調(diào)廠(chǎng)準(zhǔn)備與德國(guó)一公司合資建立一家電。面 談協(xié)議規(guī)定德方以技術(shù)入股 作價(jià) 20，雙方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 自訂立起 15 天內(nèi)，德方應(yīng)提供有關(guān)的設(shè)備資料和效勞， 其中包括產(chǎn)品設(shè)計(jì)以及對(duì)合資公司技 術(shù)人員、工人培訓(xùn)和技術(shù)作價(jià)等。中方以貨幣、合作場(chǎng)地、廠(chǎng)房來(lái)出資。隨后雙 方據(jù)此簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定： 1 除經(jīng)德方同意外，該合資公司縮 生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷(xiāo)往東亞地區(qū)， 且利用德方技術(shù)每年生產(chǎn)的空調(diào)不能超過(guò) 30000 臺(tái)；2該技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為 3 年；3技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿(mǎn)后，中方無(wú)權(quán)在 繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)； 4中方如改良技術(shù)，必須無(wú)條件告訴德方； 5合資企業(yè) 能從德國(guó)購(gòu)置的所需要的機(jī)器

28、、設(shè)備、零部件、原材料，必須從德國(guó)購(gòu)置。雙方 訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議， 未得到審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)， 經(jīng)修改批準(zhǔn)后才依法注冊(cè)登記成 立。外方怕投資風(fēng)險(xiǎn)， 就讓公司在德國(guó)駐中國(guó)某保險(xiǎn)公司辦了財(cái)產(chǎn)平安險(xiǎn)。 雙方 協(xié)商中方為董事長(zhǎng)，德方為副董事長(zhǎng)。半年后，公司經(jīng)營(yíng)效益好，德方在未經(jīng)中 方董事同意的情況下，以到會(huì)的 12 董事通過(guò)，決定增加出資，再次召開(kāi)董事 會(huì)合法通過(guò)。因確實(shí)是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需，中方認(rèn)可了所增加的注冊(cè)資本。分析：1德方的出資比例是否恰當(dāng)？為什么？2雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？為什么？3公司是否可以在德國(guó)駐中國(guó)某保險(xiǎn)公司辦理保險(xiǎn)？4中方是否有權(quán)認(rèn)繳所增加的注冊(cè)資本？ 答案：第五章 ?個(gè)

29、人獨(dú)資企業(yè)法?案例分析題1. 自然人王某系中國(guó)公民于 1999年 11月 10日以家庭共有財(cái)產(chǎn)申報(bào)設(shè)立一 家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A,從事餐飲經(jīng)營(yíng)，隨著業(yè)務(wù)的擴(kuò)大， A企業(yè)又分別設(shè)立了六家 分店，并招聘了 6 名店長(zhǎng)負(fù)責(zé)分店經(jīng)營(yíng)。 因分店是以總店名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)， 故 分店未再行辦理任何登記手續(xù), 企業(yè)也未與店長(zhǎng)就聘用事項(xiàng)簽訂書(shū)面合同。 半年 后,王某出國(guó), A 企業(yè)交由其妻李某管理,由于李某管理經(jīng)驗(yàn)缺乏,企業(yè)經(jīng)營(yíng)每 況愈下，甲分店店長(zhǎng)擅自與其親戚合開(kāi)了一家與 A企業(yè)從事相同特色餐飲經(jīng)營(yíng)的 企業(yè),并任經(jīng)理,主要工作精力轉(zhuǎn)移。丙分店拖欠承租房屋業(yè)主的租金,被起訴 至法院，李某應(yīng)訴時(shí)丙分店店長(zhǎng)是承包經(jīng)營(yíng)，其

30、債務(wù)與A企業(yè)無(wú)關(guān)為由抗辯。2001 年 3 月，李某未經(jīng)清算便決定解散 A 企業(yè)，意欲逃避企業(yè)債務(wù)。分析：1個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是否可以家庭共有財(cái)產(chǎn)申報(bào)出資？2個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)是否應(yīng)辦理登記手續(xù)？3個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人委托或聘用他人管理其企業(yè)事務(wù)，是否不用與受托人 簽訂書(shū)面合同？ 4甲分店店長(zhǎng)的行為是否違反法律規(guī)定？5李某的抗辯理由能否成立？請(qǐng)說(shuō)明理由。6李某解散A企業(yè)額行為是否合法？ A企業(yè)解散后，李某能否逃避企業(yè)債務(wù)？ 答案2.2001年1月15日，甲出資5萬(wàn)元設(shè)立個(gè)人投資企業(yè) A企業(yè)。甲聘用乙管理企 業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò) 1 萬(wàn)元的合同，須經(jīng)甲同意。 2 月 10日，乙

31、未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)置了價(jià)值 2萬(wàn)元的貨物。2000年7月4日，A企業(yè)虧損不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)， 并請(qǐng)求人民法院制定清算人。7月10日，人民法院指定庚作為清算人對(duì) A企業(yè) 進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：1A企業(yè)欠繳稅款 2000元，欠乙工資5000元，欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用 5000元，欠丁 10萬(wàn)元；2 A企 業(yè)的銀行存款1萬(wàn)元，實(shí)物折價(jià)8萬(wàn)元；3甲在B合伙企業(yè)出資6萬(wàn)元，占 50 %的出資額，B合伙企業(yè)每年向合伙人分配利潤(rùn)；4甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái) 產(chǎn)價(jià)值為 2 萬(wàn)元。分析：1乙于2月10日以A企業(yè)名義向丙購(gòu)入價(jià)值2萬(wàn)元貨物的行為是否有效

32、？請(qǐng) 說(shuō)明理由。2試述A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序。3試說(shuō)明A企業(yè)如何滿(mǎn)足丁的債權(quán)請(qǐng)求。答案：第六章 ?企業(yè)破產(chǎn)法?案例分析題1. 某國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)后為管理人所接管，管理人接管的財(cái)產(chǎn)情況如下： 1企業(yè) 破產(chǎn)時(shí)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn) 300萬(wàn)元，其中價(jià)值 200萬(wàn)元的辦公樓一座已經(jīng)全額用于 抵押擔(dān)保； 2破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資價(jià)值 200 萬(wàn)元； 3破產(chǎn)企業(yè)租用他人設(shè)備 150 萬(wàn)元； 4破產(chǎn)企業(yè)專(zhuān)利權(quán)一項(xiàng)，評(píng)估價(jià)值 25萬(wàn)元。分析： 上訴財(cái)產(chǎn)中哪些屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，總額是多少？哪些不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，應(yīng)如何處 理？答案： 本案例所述財(cái)產(chǎn)屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)如下： 企業(yè)破產(chǎn)時(shí)經(jīng)營(yíng)管理的300萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)中，已作為擔(dān)保的200萬(wàn)元不屬于破產(chǎn)

33、財(cái) 產(chǎn)，所余 100 萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資200萬(wàn)元屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)企業(yè)的專(zhuān)利權(quán)25萬(wàn)元屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)提此，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)總額為325萬(wàn)元破產(chǎn)企業(yè)租用其他的設(shè)備，不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，由其權(quán)利人行使取回取回權(quán)2. 甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，依法宣告破產(chǎn)。經(jīng)查，甲企業(yè) 財(cái)產(chǎn)狀況如下：現(xiàn)有現(xiàn)金、實(shí)物共 100萬(wàn)元；房地產(chǎn) 500 萬(wàn)元。其中，有一處房 地產(chǎn)200萬(wàn)元抵押給A銀行貸款150萬(wàn)元；另一處房地產(chǎn)100萬(wàn)元抵押給B銀行 貸款 1 30萬(wàn)元。有兩企業(yè)分別欠該企業(yè) 70萬(wàn)元、30萬(wàn)元。負(fù)債情況如下：除上 訴兩筆貸款外， 尚分別欠乙、丙企業(yè)為 100萬(wàn)元、200萬(wàn)元； 欠丁企業(yè)

34、 300萬(wàn)元； 欠國(guó)家稅收 250 萬(wàn)元，欠職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi) 50 萬(wàn)元。破產(chǎn)費(fèi)用共計(jì) 20萬(wàn)元。 分析：該如何進(jìn)行破產(chǎn)清償？ 答案：3. 某國(guó)有企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)，其 4 名債權(quán)人向人民法院申報(bào)債權(quán)。甲債權(quán)人 的債權(quán)數(shù)額為 150 萬(wàn)元，其中 100萬(wàn)元由破產(chǎn)企業(yè)的一座辦公樓足額抵押擔(dān)保。 乙債權(quán)人為銀行， 其貸款債權(quán)本金為 100 萬(wàn)元，約定年利率為 5%，5 年到期后共 歸還 125萬(wàn)元，破產(chǎn)宣告時(shí)尚有 2年到期。丙債權(quán)人債權(quán)為 300萬(wàn)元，同時(shí)破產(chǎn) 企業(yè)對(duì)丙債權(quán)人也享有 200 萬(wàn)元債權(quán)。丁債權(quán)人因管理人解除破產(chǎn)企業(yè)未履行的 合同而受到實(shí)際損失 100 萬(wàn)元，另該合同的違約金為 6

35、0萬(wàn)元。分析： 1 上訴各債權(quán)人的哪些債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)，數(shù)額共計(jì)多少？2上訴債權(quán)中實(shí)際參加破產(chǎn)分配的數(shù)額是多少？ 答案： 1各債權(quán)人中屬于破產(chǎn)債權(quán)的情況如下： 甲債權(quán)人總額 150萬(wàn)元其中有 財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的有 100 萬(wàn)元不屬于破產(chǎn)債權(quán)，其破產(chǎn)債權(quán)為 50 萬(wàn)元。乙債權(quán)人破產(chǎn)宣告時(shí)沒(méi)到期的債權(quán)， 依法視為到期債權(quán)， 但應(yīng)減去沒(méi)有到期的 利息。據(jù)此，其破產(chǎn)債權(quán)為：本金 100 萬(wàn)元加上到期利息 15 萬(wàn)元，共計(jì) 115萬(wàn) 元丙債權(quán)人 300 萬(wàn)元債權(quán)均為破產(chǎn)債權(quán) 所以，各債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)總為合計(jì) 565 萬(wàn)元2在總額 565 萬(wàn)元的破產(chǎn)債權(quán)中， 因丙債權(quán)人有 200萬(wàn)元債權(quán)可行使抵消權(quán)， 與其前破產(chǎn)

36、企業(yè)的債權(quán)抵消，故實(shí)際參加破產(chǎn)分配的債權(quán)數(shù)額為 365 萬(wàn)元。4. 某國(guó)有企業(yè)因資不抵債，擬向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，聘請(qǐng)張律師代理破產(chǎn)中的法律 事務(wù)。張律師經(jīng)過(guò)一段時(shí)間工作后掌握了以下情況： 該企業(yè)系在省工商行政管理 局注冊(cè)登記的工業(yè)企業(yè)，該企業(yè)的債權(quán)人之一 A公司因追索250萬(wàn)元貸款而在兩 個(gè)月前起訴該企業(yè)， 此案上月已調(diào)解結(jié)案， 法院為此制作了調(diào)解書(shū)并送達(dá)了雙方 當(dāng)事人，但該企業(yè)仍未按期付款；該企業(yè)欠當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款 1000 萬(wàn)元，貸款 時(shí)稱(chēng)提供該企業(yè)的一套進(jìn)口成套設(shè)備作抵押， 該套設(shè)備現(xiàn)值 800萬(wàn)元；該企業(yè)曾 為B公司向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)銀行一筆500萬(wàn)元的貸款作為保證人，現(xiàn)該筆貸款已經(jīng)到期 而 B

37、公司無(wú)力歸還。分析：1該企業(yè)應(yīng)向哪一級(jí)人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)？。2向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，張律師須向法院提交哪些材料？3A公司與該企業(yè)之間尚未執(zhí)行的調(diào)解書(shū)應(yīng)該如何處理？ 4工商銀行的 1000 萬(wàn)元貸款應(yīng)如何處理？ 5建設(shè)銀行能否參加破產(chǎn)程序，申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？為什么？答案：5. 國(guó)有企業(yè)甲以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲企業(yè) 于 2003年1月 1日被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)， 1 月 5 日人民法院受理了破產(chǎn)案件。 4 月 1 日人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)， 4 月 10 日成立清算組管理人。有關(guān)資料如下：12001年 7月1日，甲向債權(quán)人 A 銀行借款 100萬(wàn)元，期限 2年，甲以自己 120 萬(wàn)元的設(shè)備作為抵押。 該設(shè)備已于 20

38、02年 12月31日滅失，獲得保險(xiǎn)賠償款 80萬(wàn)元。22001年11月 1日，甲 企業(yè)向債權(quán)人 B 銀行借款 100 萬(wàn)元，期限 1 年，乙公司為一般保證人， 保證期間 為6個(gè)月。因甲企業(yè)不能清償?shù)狡诮杩睿珺銀行于2002年12月1日向人民和法 院提起訴訟，人民法院受理了該案件但尚未審結(jié)。 32001 年 12月 1 日，甲企 業(yè)向債權(quán)人C銀行借款100萬(wàn)元，期限1年。因甲企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán) 人C銀行向人民法院提起訴訟，該案件尚未審結(jié)。42001年12月1日，丙公 司向債權(quán)人D銀行借款100萬(wàn)元，期限1年，甲企業(yè)為連帶保證人。但債券人 D 銀行在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在債券申報(bào)期限內(nèi)申報(bào)

39、其債券。分析： 1債權(quán)人 A 銀行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？為什么？2如果債權(quán)人B銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，向一般保證人乙公司主張 權(quán)利，乙公司能否行使先訴抗辯權(quán)？為什么？3如果債權(quán)人B銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，既未申報(bào)其債券也未通知 乙公司，將對(duì)乙公司產(chǎn)生什么影響？為什么？ 4如果債權(quán)人 B 銀行參加了破產(chǎn)程序， 在財(cái)產(chǎn)分配中受償 20 萬(wàn)元，破產(chǎn)程序 于2003年6月30日結(jié)束，那么債權(quán)人B銀行應(yīng)在什么時(shí)間之前向乙公司提出 80 萬(wàn)元的清償要求？為什么？5如果債權(quán)人B銀行在得知甲被宣告破產(chǎn)后，未申報(bào)其債權(quán)，但及時(shí)通知了 乙公司，那么乙公司能否參加破產(chǎn)程序？為什么？ 6對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)甲和債權(quán)人

40、 C 的合同糾紛案，人民法院應(yīng)如何處理？為什 么？7 甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，在丙公司與債權(quán)人D的借款合同中，其保證責(zé)任是 否消滅？為什么？8債權(quán)人D在得知甲企業(yè)破產(chǎn)后，未在法定期限內(nèi)申報(bào)其債券，將對(duì)甲企業(yè) 產(chǎn)生什么影響？答案：第七章 ?合同法?案例分析題1. 甲公司于 2001 年 3 月 1 日給乙公司發(fā)出電報(bào)稱(chēng)：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米 50噸，每 噸1000元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼 。 3月 3日乙公 司給甲公司復(fù)電稱(chēng)：“接受貴方條件，但希望以每噸 800元成交。分析：1甲乙之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？2假設(shè)乙公司在 3月 1 0日復(fù)電給甲公司稱(chēng)：“完全接受貴方條件“

41、，那么甲乙 之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？3假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報(bào)后，于 3月 3日派人之間去公司提貨時(shí)， 甲公司已將這 50 噸玉米高價(jià)賣(mài)給了丙公司，甲公司是否需對(duì)乙公司承當(dāng)責(zé)任？ 答案：1甲乙之間的合同關(guān)系不成立，因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)已經(jīng)改變，甲公司要約的 實(shí)際性條款不屬于承諾，而是一個(gè)新的要約。故他們之間的關(guān)系不成立。 2甲乙之間的合同關(guān)系也不成立。因?yàn)橐夜镜?=所作出的“承諾表示已超 出了甲公司要約的有效期， 屬于一個(gè)新的要約。 故他們之間的合同關(guān)系也不成立。3乙公司完全可以在要約的有效期前去付款提貨，以實(shí)際行為與甲公司設(shè)立 合同關(guān)系， 既然甲公司給乙公司發(fā)出的是一個(gè)附加保存期限

42、的要約， 甲公司需要 受到此要約的約束，當(dāng)乙公司以實(shí)際行為作出承諾時(shí)， 甲公司已無(wú)法履行其義務(wù)， 違反了老實(shí)信用原那么，理應(yīng)向乙公司承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。2. 某年 3 月 5 日，甲公司給乙公司發(fā)出 ，稱(chēng)： “本公司有一批鹽酸欲出售， 每噸 5000元。如貴公司有意購(gòu)置， 請(qǐng)速與本公司銷(xiāo)售部聯(lián)系。 乙公司接到 后，認(rèn)為價(jià)格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購(gòu)鹽酸 100 噸，總價(jià)款 50萬(wàn)元， 并請(qǐng)甲公司在 3 月 30 日前給出正式答復(fù)。 但直到 4 月中旬，甲公司才發(fā)來(lái) ， 說(shuō)鹽酸已售完，請(qǐng)諒解。由于乙公司為準(zhǔn)備購(gòu)貨款及倉(cāng)庫(kù)花去近2 萬(wàn)元的費(fèi)用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承當(dāng)違約責(zé)任，賠

43、償其經(jīng)濟(jì)損失 2 萬(wàn)元。分析：1乙公司能否要求甲公司對(duì)其承當(dāng)違約責(zé)任？為什么？2對(duì)于乙公司的 2 萬(wàn)元的損失，甲公司應(yīng)承當(dāng)什么責(zé)任？為什么？3. 1997 年 10 月，甲公司與乙公司簽訂了一份鋼材購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定甲方為 乙方提供鋼材 1000噸，履行期限為 1998年 8月。在價(jià)格條款上， 合同暫定為每 噸價(jià)格 2500元。同時(shí)合同約定， 如果在 1998年 7月市場(chǎng)價(jià)格漲幅或者跌幅不超 過(guò) 100元，將按每噸 2500元履行。合同還約定， 在 1998年 7 月雙方就合同中鋼 材價(jià)格達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，乙方應(yīng)預(yù)付定金 80 萬(wàn)元。乙與甲簽約后，于 1997年 11月又分別與丙公司和丁公司簽約

44、， 乙分別向丙、 丁提供鋼材各 500 噸，每噸價(jià)格為 3000元，履行期限為 1998年 9 月。合同還規(guī) 定，如甲不能供貨或者丙、丁中途退貨均支付貨款總額 30%的違約金。1998年 7 月，鋼材價(jià)格漲至每噸 3500元。乙急速向甲匯去定金 80萬(wàn)元，甲 收到定金后如數(shù)退還。 時(shí)至 1998 年 10 月，乙因無(wú)法履行合同分別被丙、 丁追索。 分析：1甲、乙簽訂的合同是否成立？為什么？2乙與丙、丁簽訂的合同是否成立？為什么？3如何處理本案？答案：4. 原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車(chē)上遇到與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠(chǎng)經(jīng)理陳 某，閑聊中張某得知乙廠(chǎng)正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造， 需購(gòu)置一臺(tái)精密儀表。 張某表示

45、 甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系， 可以代為采購(gòu)。 雙方達(dá)成協(xié)議。 乙方按規(guī)定時(shí)間向 甲公司寄去預(yù)付款 10 萬(wàn)元人民幣。但到合同約定的交貨日期，甲公司確以張某 在與乙廠(chǎng)簽訂合同時(shí)已是該公司下崗人員， 沒(méi)有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由， 拒絕履 行合同；乙廠(chǎng)卻認(rèn)為甲公司并沒(méi)有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己， 且張 某仍具有蓋有甲公司合同專(zhuān)用章的空白合同書(shū)， 自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。 雙方為此發(fā)生糾 紛。經(jīng)協(xié)調(diào)，甲公司同意在 15 日內(nèi)履行合同，乙廠(chǎng)同意追加 1%的代理費(fèi)。但 15 日后，甲公司仍未能購(gòu)到乙廠(chǎng)需要的儀表。 乙方催告甲公司因時(shí)間緊迫， 只能再 給 10 日的寬限期，屆時(shí)仍不履行合同，將解除合同并追加責(zé)

46、任。但期限過(guò)后， 甲公司仍未能購(gòu)到乙廠(chǎng)急需的精密儀表。乙廠(chǎng)為此損失 15 萬(wàn)元人民幣。于是乙 方提出解除該合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。分析：1張某代表甲公司與乙廠(chǎng)簽訂的合同是否有效，為什么？2甲公司與乙廠(chǎng)就履行時(shí)間和代理費(fèi)達(dá)成的協(xié)議屬于訂立的新合同，還是原 合同的補(bǔ)充，是否有效？為什么？3乙廠(chǎng)向甲公司提出解除合同、退還預(yù)付款并賠償自己損失的要求，是否有 法律依據(jù)，為什么？5. 甲公司和乙服裝廠(chǎng)簽訂加工 5 萬(wàn)套服裝，單價(jià) 100元的合同，約定甲公司于 10月 30日前向乙服裝廠(chǎng)支付預(yù)付款 100萬(wàn)元，服裝廠(chǎng)要在 12月 1日前交付第 一批服裝 2 萬(wàn)套，12月 10日甲公司支付乙服

47、裝廠(chǎng)款項(xiàng) 200萬(wàn)元，在次年 1 月 15 日前付第二批服裝 3 萬(wàn)套，甲公司在接到第二批服裝后 15日內(nèi)將余款 200萬(wàn)元 付給乙服裝廠(chǎng)。合同約定一旦雙方出現(xiàn)糾紛，即提交仲裁委員會(huì)仲裁。合同按期履行，但到 12 月 5 日，乙服裝廠(chǎng)突發(fā)火災(zāi)，將廠(chǎng)房、面料和大部 分設(shè)備燒毀。甲公司知道后， 便停止向乙服裝廠(chǎng)支付第二筆款項(xiàng)。 經(jīng)乙服裝廠(chǎng)交 涉，甲公司同意假設(shè)乙廠(chǎng)在 1月5日前恢復(fù)生產(chǎn)能力， 甲公司便支付余下的全部款 項(xiàng)，雙方繼續(xù)履行合同。 由于籌借資金困難， 乙服裝廠(chǎng)在 1 月15 日才恢復(fù)生產(chǎn)， 請(qǐng)求甲公司繼續(xù)履行合同， 甲公司認(rèn)為， 由于服裝銷(xiāo)售季節(jié)性強(qiáng)， 這時(shí)再生產(chǎn)服 裝已錯(cuò)過(guò)了銷(xiāo)售頂峰期

48、， 很難賣(mài)得出去。 于是通知對(duì)方解除合同， 表示可以結(jié)清 乙廠(chǎng)已交付服裝的款項(xiàng)。 乙服裝廠(chǎng)經(jīng)屢次與甲公司協(xié)商未果， 遂向人民法院提起 訴訟。 分析：1甲公司在得知乙服裝廠(chǎng)因失火燒毀廠(chǎng)房、面料和大局部機(jī)器設(shè)備時(shí)即終止 履行合同是否合法？為什么？2乙服裝廠(chǎng)于 1月15日恢復(fù)生產(chǎn)能力， 而甲公司卻提出解除合同是否合法？ 為什么？ 3乙服裝廠(chǎng)在雙方發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)向人民法院提起訴訟是否合法？為什么？4本案應(yīng)如何處理？為什么？6. 甲乙雙方簽訂了一項(xiàng)買(mǎi)賣(mài)合同，甲方向乙方購(gòu)置散裝白酒，約定由乙方負(fù)責(zé) 裝瓶，并加貼某名牌商標(biāo)，以利銷(xiāo)售。白酒數(shù)量為 5 萬(wàn)瓶，價(jià)款為人民幣 15 萬(wàn) 元，交貨時(shí)付清全部?jī)r(jià)款，交貨

49、時(shí)間為合同簽訂后 3 個(gè)月內(nèi)。實(shí)際履行時(shí)，乙方 延遲半個(gè)月交貨。甲方付款時(shí)以資金緊張為由，只付了 10萬(wàn)元，余下 5 萬(wàn)元約 定在 10 天后付清。 10 天后，甲方未付余款，乙方屢次催討未果，遂依合同約定 的仲裁條款向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。 分析：根據(jù)?合同法?的規(guī)定，處理并說(shuō)明本案的法律依據(jù)。答案： 本合同依法確認(rèn)為無(wú)效合同。當(dāng)事人雙方以散裝白酒冒充名牌白酒出售， 不僅違反了國(guó)家法律， 而且損害社會(huì)公共利益和名牌白酒生產(chǎn)廠(chǎng)家利益， 屬于合 同法明文規(guī)定的無(wú)效合同。 由于雙方的行為屬于成心所為， 依據(jù)合同法規(guī)定， 合 同無(wú)效。如果當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三者利益的，因此取得財(cái) 產(chǎn)歸國(guó)

50、家所有。據(jù)此應(yīng)當(dāng)追繳白酒 5 萬(wàn)瓶，并將乙方以收到的貨款 10萬(wàn)元和乙 方約定取得而甲方商未付清的貨款 5 萬(wàn)元，收歸國(guó)家所有。7. 甲公司法人代表以書(shū)面方式授權(quán)其供銷(xiāo)科長(zhǎng)與乙公司簽訂購(gòu)入 A商品的合同。 委托書(shū)規(guī)定：1時(shí)間5月12日至6月12日；2購(gòu)入A商品1000件，每件 單價(jià)不超過(guò) 420 元； 3可以選擇保證方式。供銷(xiāo)科長(zhǎng)5月20日與乙公司簽訂購(gòu)銷(xiāo)A商品合同如下：1乙一次性向甲供 貨 1200件，每件單價(jià) 400元，供貨時(shí)間為 6月 18日；2甲公司于 6月 10日 前向乙付定金 8萬(wàn)元，預(yù)付貨款 1 0萬(wàn)元，余款在收貨后一次付清； 3任何一 方違約均承當(dāng)總標(biāo)的 10%的違約金。乙公司

51、就供貨數(shù)量、 價(jià)格和時(shí)間于 5月 25日向甲公司以 方式確認(rèn)， 甲公 司法人代表以 件認(rèn)可。6 月 5日甲公司將持有的面值 1 8萬(wàn)元的銀行匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給乙。 18日乙公司 發(fā)來(lái)全部貨物，甲公司發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同要求拒絕收貨并拒絕支付余款。 乙公司認(rèn)為貨物質(zhì)量問(wèn)題屬于運(yùn)輸部門(mén)不負(fù)責(zé)任造成的， 與本公司無(wú)關(guān)， 并要示 甲公司支付余款，由此引起糾紛。經(jīng)查證，甲公司向乙購(gòu)貨的原因是乙公司寄來(lái)的供給 A商品的價(jià)目表和質(zhì)量 證明書(shū)。但乙公司并無(wú)短期生產(chǎn)1200件A商品的能力，為了做成該筆業(yè)務(wù)，只 有委托丙公司加工生產(chǎn)，造成質(zhì)量問(wèn)題。分析： 1乙公司是否應(yīng)承當(dāng)締約過(guò)失責(zé)任？ 2該合同采用的是哪些擔(dān)保方

52、式？擔(dān)保是否生效？ 3合同的違約責(zé)任在哪一方？ 4合同中關(guān)于購(gòu)貨數(shù)量的規(guī)定是否有效？ 5該糾紛依法該如何處理？8. 中國(guó)甲公司與外國(guó)乙公司簽訂一批貨物買(mǎi)賣(mài)合同， 甲方向乙方購(gòu)置機(jī)器設(shè)備， 價(jià)款 500萬(wàn)元，合同約定違約金 100萬(wàn)元。分析： 1 甲方尚未付款前，發(fā)現(xiàn)乙方的供貨不符合合同規(guī)定，應(yīng)如何處理？2 如果乙方違約未能供貨，給甲方造成損失5萬(wàn)元，乙方要求減少違約金數(shù) 額，法律是否允許？3如乙方違約給甲方造成 8000萬(wàn)元的損失，乙方能否提出減少賠償金額的要 求？9. 甲乙簽訂合同，甲向乙購(gòu)置鋼材，價(jià)款 500 萬(wàn)元。合同約定：甲預(yù)先支付價(jià) 款 200萬(wàn)元。在支付價(jià)款的期限截止前， 甲有確切

53、的證據(jù)證明乙的經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重 惡化，極具無(wú)法給付對(duì)價(jià)的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，便中止履行合同。為此，雙方發(fā)生糾紛并 訴至法院。分析：答案： 人民法院是否會(huì)支持甲的主張？ 答案：本案合同約定甲領(lǐng)先支付價(jià)款給賣(mài)方乙方，甲作為先給付的一方當(dāng)事人， 在對(duì)方締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)時(shí)， 可以主張不安抗辯權(quán)， 中止合同履行， 因此在發(fā)生糾紛時(shí)， 人民法院應(yīng)支持甲的 主張。10. 甲欠乙 50 萬(wàn)元，丙欠甲 50萬(wàn)元，兩債務(wù)已到期。乙屢次向甲催要欠款，甲 無(wú)力歸還，但甲表示丙欠其 50 萬(wàn)元，待歸還時(shí)，其便立即向乙還款。后乙發(fā)現(xiàn)， 甲并未采取措施向丙催要欠款， 以致無(wú)力清償對(duì)乙的債務(wù)。

54、乙遂依據(jù)代位權(quán)請(qǐng)求 人民法院以自己的名義代位行使甲的權(quán)利，催促丙履行其對(duì)甲的債務(wù)。分析： 法院是否會(huì)支持乙的請(qǐng)求？為什么 ?11. A公司與B服裝廠(chǎng)簽訂了一份服裝買(mǎi)賣(mài)合同。合同規(guī)定：B服裝廠(chǎng)向A公司出售高檔男、女西服各 200 套，其中男式西服每套 1000 元，女式西服每套 800 元，共計(jì)價(jià)款36萬(wàn)元?？钍揭訟公司在B服裝廠(chǎng)車(chē)間看到的成衣樣式為準(zhǔn)，面 料為純毛料。交貨時(shí)間為合同簽訂后 3個(gè)月以?xún)?nèi)。A公司應(yīng)向B服裝廠(chǎng)交付定金 10 萬(wàn)元，余款于提貨時(shí)付清。還規(guī)定如任何一方遲延，那么每遲延一天按貨款的 1%支付違約金。B服裝廠(chǎng)在A公司的要求下請(qǐng)C貿(mào)易公司作為保證人。B服裝廠(chǎng) 為組織生產(chǎn)與D紡織

55、廠(chǎng)訂立了一份加工承攬合同。合同規(guī)定由D紡織廠(chǎng)為其加工 一批純毛料，原料由B服裝廠(chǎng)提供。D紡織廠(chǎng)交貨時(shí)應(yīng)將有關(guān)檢驗(yàn)單、合同證明 提交服裝廠(chǎng)； B 服裝廠(chǎng)應(yīng)支付加工費(fèi) 5 萬(wàn)元，于合同訂立時(shí)先行支付定金 5000 元。合同訂立后，D紡織廠(chǎng)為降低本錢(qián)在已有的純毛原料中摻入了混紡成分，于 合同約定期限到來(lái)時(shí)交貨，并稱(chēng)由于時(shí)間緊迫檢驗(yàn)證明還未拿到。B服裝廠(chǎng)急于拿回布料，又考慮到D紡織廠(chǎng)多年的良好信譽(yù)，認(rèn)為不會(huì)有問(wèn)題，未仔細(xì)檢驗(yàn)就 接收貨物，有關(guān)證明以后再取。B服裝廠(chǎng)用這批布料進(jìn)行生產(chǎn)，但交貨時(shí)已超過(guò) 約定履行期10天。A公司在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，便拒絕接收。雙反經(jīng)過(guò)交涉 同意 30 天后按質(zhì)交貨。 B

56、服裝廠(chǎng)另行購(gòu)入合格布料進(jìn)行生產(chǎn)， 30 天后按質(zhì)按期 向A公司交貨。分析：1D 紡織廠(chǎng)在生產(chǎn)過(guò)程中摻假并向 B 服裝廠(chǎng)交付的行為是何性質(zhì)？由此， B 服裝廠(chǎng)可向D紡織廠(chǎng)提出哪些要求？2B服裝廠(chǎng)能否以“服裝廠(chǎng)不能按期履約是由于 D紡織廠(chǎng)未按規(guī)定履約造成， 因此D紡織廠(chǎng)應(yīng)承當(dāng)責(zé)任，并且此事件對(duì)B服裝廠(chǎng)來(lái)說(shuō)屬不可抗力，因此應(yīng)予免 責(zé)為由向A公司提出抗辯？為什么？3假設(shè)A公司在與B服裝廠(chǎng)訂約前已和港方某公司簽訂一相同標(biāo)的和履行期限的合同，約定每遲一天向港方支付違約金 2000元。A公司與B服裝廠(chǎng)訂約時(shí)， 明確告知B服裝廠(chǎng)該情況，并要求其必須按期按質(zhì)履行?，F(xiàn)因B服裝廠(chǎng)的違約行 為，A公司向其提出哪些要求

57、最有利，為什么？B服裝廠(chǎng)最多向A公司支付多少萬(wàn)元？12. 某建筑公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠(chǎng)發(fā)出 ， 中稱(chēng)：“我公司急需標(biāo)號(hào)為 03型號(hào)的鋼材 300噸，如貴廠(chǎng)有貨，請(qǐng)速 來(lái) ，我公司愿派人前往購(gòu)置。 三家鋼材廠(chǎng)在收到 以后，都先后向建筑 公司回復(fù)了 ， 在 中告知它們備有現(xiàn)貨， 且告知了鋼材的價(jià)格。 而甲鋼材 廠(chǎng)在發(fā)出 的同時(shí)， 便派車(chē)給建筑公司送去了 100噸鋼材。在該批鋼材送達(dá)之 前，建筑公司得知丙鋼材廠(chǎng)生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向丙鋼材 廠(chǎng)去 ，稱(chēng)：“我公司愿意購(gòu)置貴廠(chǎng) 300噸 03型號(hào)鋼材，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我 公司負(fù)擔(dān)。在發(fā)出 后第二天上午，丙鋼材廠(chǎng)發(fā)函稱(chēng)已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲 鋼材廠(chǎng)將