第7講訴訟代理人

1、v 一、訴訟代理人概述一、訴訟代理人概述 （一）訴訟代理人的概念v訴訟代理人是以被代理人名義，在一定的權(quán)限范圍內(nèi)，為保護(hù)被代理人的合法權(quán)益而進(jìn)行訴訟的人。v訴訟代理人有以下三個(gè)特征：v1訴訟代理人的代理權(quán)，基于法律規(guī)定，法院指定和當(dāng)事人的委托而產(chǎn)生。v2訴訟代理人必須以被代理人的名義，在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動(dòng)。以誰的名義參加民事活動(dòng)就意味著誰是權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，超越權(quán)限范圍的訴訟行為，不具有法律效力。v3代理人只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。v（二）民訴中的代理人與刑訴中的辯護(hù)人的區(qū)別v辯護(hù)人和訴訟代理人的一個(gè)重要區(qū)別，就在于在訴訟中有沒有獨(dú)立的訴訟地位。v辯護(hù)人在訴訟中有獨(dú)立的訴訟地位，他既不以

2、被告人的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)，也不為被告人的意志所左右，只是根據(jù)事實(shí)和法律為被告人進(jìn)行辯護(hù)。v而訴訟代理人沒有獨(dú)立的訴訟地位，他是以被代理人的名義，在法律規(guī)定，或被代理人委托的權(quán)限內(nèi)，為被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)。v（三）民事訴訟代理與民事代理界限v民事代理是代理人在其代理權(quán)限內(nèi)為非訟性的民事法律行為受民事實(shí)體調(diào)整。而民事訴訟代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)為一定的訴訟行為，受民事程序法調(diào)整。v民事代理的目的是為了幫助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)民事法律行為。訴訟代理的目的是為了幫助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)訴訟法律行為。v根據(jù)民訴法規(guī)定，訴訟代理人分為法定代理人、委托代理人二類。v二、法定代理人二、法定代理人（一）什么是法定代理人v法定

3、訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定，代理無行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟的人。特征在于其代理權(quán)是直接根據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的。所謂法律規(guī)定是指實(shí)體法的規(guī)定。v民訴法試行時(shí)，沒有指出那些人可以作為法定代理人，這同當(dāng)時(shí)沒有明確的監(jiān)護(hù)制度有關(guān)。民法通則頒布后民訴法自然應(yīng)同民法相適應(yīng)。監(jiān)護(hù)人都是民訴中法定代理人，監(jiān)護(hù)人范圍，民法通則16條規(guī)定未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。父母死亡或喪失監(jiān)護(hù)能力的，由下列有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（1）祖父母、外祖父母；（2）兄弟姐妹；（3）其他親屬、朋友，未成年人沒有第一、二款規(guī)定監(jiān)護(hù)人，由未成年人的父母或未成年人居所地、村委會(huì)、或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。v（二）法定代理人的代理權(quán)

4、限v對(duì)法定代理人的代理權(quán)限，我國民訴法未作限制性規(guī)定。法律上確認(rèn)法定代理人的意思表示，視為當(dāng)事人的意思表示，法定代理人在訴訟上的行為，視為當(dāng)事人的行為，其代理權(quán)不受限制。v但法定代理人畢竟不是當(dāng)事人，權(quán)利與義務(wù)的承擔(dān)者是當(dāng)事人而不是法定代理人。因此，其明顯損害被代理人利益的，法院要進(jìn)行干預(yù)。v三、委托訴訟代理人v（一）委托訴訟代理人的概念和特點(diǎn)v委托訴訟代理人，是指受當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人的委托，代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。v委托訴訟代理人具有如下特點(diǎn)：1、訴訟代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代表人和法定代理人的委托；2、訴訟代理的權(quán)限范圍和事項(xiàng)一般由被代理人決定；3、委托訴訟代理人進(jìn)行訴訟，

5、必須向人民法院提交被代理人的授權(quán)委托書。v（二）委托訴訟代理人的范圍v 在我國，委托訴訟代理人的范圍比較廣泛包括：v1、律師、基層法律服務(wù)工作者。律師具有專門的法律知識(shí)和豐富的訴訟經(jīng)驗(yàn)，接受當(dāng)事人委托，代理民事訴訟，是律師的一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)。v 基層法律服務(wù)工作者是符合基層法律服務(wù)工作者管理辦法規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件，經(jīng)核準(zhǔn)執(zhí)業(yè)登記，領(lǐng)取法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證，在基層法律服務(wù)所中執(zhí)業(yè)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的人員。v修改后的民事訴訟法規(guī)定，基層法律服務(wù)工作者和律師一樣均可作為訴訟代理人參加民事訴訟。這是我國立法機(jī)關(guān)第一次從法律層面明確了基層法律服務(wù)工作者的執(zhí)業(yè)依據(jù)。這對(duì)于調(diào)動(dòng)基層法律工作者的積極性，防止不具有訴

6、訟代理人資格的公民參與訴訟具有重大意義。v 2、當(dāng)事人的近親屬和工作人員。當(dāng)事人的近親屬與當(dāng)事人關(guān)系密切，相互之間比較信任，對(duì)案情比較了解，因此，法律允許當(dāng)事人委托其近親屬代為訴訟。v當(dāng)事人是法人或其他組織的，其工作人員可以作為訴訟代理人。v 3、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民?！边@里的社區(qū)主要指村委會(huì)、居委會(huì)，當(dāng)事人所在社區(qū)、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人代理訴訟，反映了社區(qū)、社會(huì)團(tuán)體和有關(guān)單位對(duì)其成員利益的關(guān)心和對(duì)其訴訟的支持和幫助。v（三）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅v委托訴訟代理權(quán)的產(chǎn)生，是基于當(dāng)事人、法定代表人和法定代理人的授權(quán)。但是，只有當(dāng)事人的授權(quán)，委

7、托訴訟代理權(quán)并不成立。委托訴訟代理權(quán)的成立需要具備以下三個(gè)條件：v第一、委托人與被委托人的合意。即委托人愿意委托被委托人代理訴訟，被委托人也愿意接受委托人的委托。這是委托訴訟代理權(quán)成立的最基本條件。委托人與被委托人簽訂的委托代理合同是雙方合意的具體體現(xiàn)。v第二、委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書是委托訴訟代理人代為進(jìn)行訴訟的依據(jù)。v第三、必須經(jīng)人民法院同意。人民法院對(duì)當(dāng)事人提交的委托書要進(jìn)行審查。因?yàn)樵V訟代理人不僅是當(dāng)事人在訴訟上的代理人，在訴訟中與人民法院也直接發(fā)生訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。為了保證人民法院審判工作的順利進(jìn)行，法院應(yīng)審查當(dāng)事人委托的訴訟代理

8、人是否適宜于代理訴訟。 v委托訴訟代理人被授予代理權(quán)后，在訴訟過程中，被代理人可以變更授權(quán)，如增加或縮小代理權(quán)限，被代理人變更代理權(quán)限后，應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)事人。v五、委托訴訟代理人的權(quán)限和訴訟地位v 委托訴訟代理人的權(quán)限大小，取決于被代理人的授權(quán)范圍多少，委托訴訟代理人只能在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施訴訟代理行為。委托人須在委托書中寫明授予委托訴訟代理人的權(quán)限。即委托訴訟代理人代理進(jìn)行一般的訴訟行為，還是進(jìn)行特別的訴訟行為，實(shí)施涉及實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利，如承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。v民事訴訟法對(duì)離婚案件的訴訟代理作了特別規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！边@是因