第六章經(jīng)濟(jì)法專利法律制度

1、第六章 專利法律制度本章學(xué)習(xí)目的和要求： 掌握專利、專利權(quán)的概念；了解專利權(quán)的客體即發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計的概念、特征；理解不授予專利權(quán)的基本類型；掌握發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計獲得專利權(quán)的條件；理解新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性的含義，運(yùn)用所學(xué)知識正確判斷發(fā)明創(chuàng)造是否具備專利條件；掌握專利申請原則、申請日、優(yōu)先權(quán)的有關(guān)規(guī)定，熟悉專利申請的審批程序；了解專利權(quán)的期限終止和無效的概念，弄清專利權(quán)無效宣告的法律效力；掌握專利實(shí)施強(qiáng)制許可的含義、種類、條件；掌握專利違法行為的表現(xiàn)形式。第一節(jié) 專利權(quán)基礎(chǔ)理論 一、 專利的詞源意義 專利一詞是從英文Patent翻譯過來的，而Patent來源于拉丁文Patens

2、，它可以理解成一份公開的文件。其原意是指由國王親自簽署的帶有御璽印鑒的獨(dú)占權(quán)利證書。 拉丁文Patens原始含義是衣服架 其名為文件，實(shí)為某種權(quán)利的象征。自1623年英國頒布了壟斷法以后，英國在某些有關(guān)技術(shù)的文件上蓋有英國專利局的印鑒，表明國家就某一項發(fā)明創(chuàng)造授予了壟斷權(quán)。這種文件是一種敞開的證書，它不同于當(dāng)時密封的一種證書。因此，專利是用官方通知的方式將授予發(fā)明的權(quán)利告知公眾。二、專利的三層涵義 。從法律意義來說，專利就是專利權(quán)的簡稱，是指專利權(quán)人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造依法享有的壟斷性的權(quán)利。 。從技術(shù)發(fā)明來說，專利是取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造本身，即通常所講的專利技術(shù)。在我國，這種發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)

3、明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計三種形式。 。從保護(hù)的內(nèi)容上看，專利是指記載著授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的說明書及其摘要、權(quán)利要求書、外觀設(shè)計的圖形或照片等公開的專利文獻(xiàn)的總和。 。從證明形式上講，專利是指專利權(quán)人的專利證書。 現(xiàn)代意義上的專利一詞，從不同的角度講，具有不同的含義。首先，從法律意義來說，專利就是專利權(quán)的簡稱，是指專利權(quán)人對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造依法享有的壟斷性的權(quán)利。其次，從技術(shù)發(fā)明來說，專利是取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造本身，即通常所講的專利技術(shù)。在我國，這種發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計三種形式。再次，從保護(hù)的內(nèi)容上看，專利是指記載著授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的說明書及其摘要、權(quán)利要求書、外觀設(shè)計的

4、圖形或照片等公開的專利文獻(xiàn)的總和。最后，從證明形式上講，專利是指專利權(quán)人的專利證書。三、專利權(quán)的特征 （一）專利權(quán)的概念 專利權(quán)是指法律賦予人們對其擁有的發(fā)明創(chuàng)造在法定期間內(nèi)依法享有的專有權(quán)利。 （二）專利權(quán)的特征 第一，專利權(quán)具有壟斷性，亦獨(dú)占性、排他性。 專利權(quán)是對世權(quán)，除專利權(quán)人為權(quán)利人外，其他人均為義務(wù)人。 對專利權(quán)來說，兩個以上的人在同一時期或不同時期完成了相同的發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)只能授予最先申請之人；發(fā)明創(chuàng)造一旦被授予專利權(quán)，除法律另有規(guī)定外，專利權(quán)人以外的其他任何單位和個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利。 第二，專利權(quán)具有公開性。專利權(quán)客體的公開是專利申請人取得專利權(quán)的前提條件

5、和代價。專利申請人按照法定的范圍和程度公開其專利申請文件，再通過法定程序方可獲得專利權(quán)。專利權(quán)要想得到社會的承認(rèn)，必須向社會明示權(quán)利客體的具體范圍。 第三，專利權(quán)具有法定授予性。專利權(quán)的取得，須通過法定程序，即專利申請人的申請、專利主管部門的審查、批準(zhǔn)、授權(quán)、公告。 第四，專利權(quán)具有限制性。專利權(quán)的效力受到地域、時間、推廣應(yīng)用、強(qiáng)制許可等限制。 四、專利權(quán)的主體制度 一、專利權(quán)主體的概念與范圍 專利權(quán)主體即專利權(quán)人，是指對某項已被國家專利行政部門授予專利的發(fā)明創(chuàng)造在法定期限內(nèi)享有專利權(quán)的人。 。發(fā)明人或設(shè)計人 。外國人可依法在我國申請和獲得專利權(quán)。 根據(jù)我國專利法的規(guī)定，發(fā)明人或設(shè)計人及其合法

6、受讓人有權(quán)獲得非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)和依法獲得職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)；共同發(fā)明人與共同設(shè)計人對同一項發(fā)明創(chuàng)造共同享有專利權(quán)；發(fā)明人或設(shè)計人所在單位有權(quán)依法獲得職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)；外國人可依法在我國申請和獲得專利權(quán)。 與專利權(quán)主體易混淆的概念是專利申請權(quán)主體。所謂專利申請權(quán)主體即專利申請人，是指有權(quán)就某項發(fā)明創(chuàng)造向國務(wù)院專利行政部門申請專利的人。發(fā)明人或設(shè)計人及其合法受讓人、共同發(fā)明人與共同設(shè)計人、發(fā)明人或設(shè)計人的所在單位、外國人均可以依法成為專利申請權(quán)的主體。 二、專利申請權(quán)與專利權(quán)的歸屬 專利申請權(quán)與專利權(quán)的歸屬有以下情形： 1.相同發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)主體的確定。專利權(quán)具有獨(dú)占性，同樣的發(fā)明創(chuàng)造

7、只能授予一項專利權(quán)。 對于兩個或兩個以上不同的人分別獨(dú)立完成了相同的發(fā)明創(chuàng)造，且均向國家專利行政部門提出專利申請且符合法定條件的，我國專利法采取先申請原則，即將專利權(quán)授予最先申請人。 對于共同發(fā)明或共同設(shè)計，則由共同發(fā)明人或共同設(shè)計人共同享有專利申請權(quán)。共同發(fā)明人或共同設(shè)計人依法獲得的專利權(quán)歸全體共有人共同所有。 2.外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織可以在我國成為專利申請人和專利權(quán)人。 我國專利法第18條規(guī)定：“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理?！?3.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

8、的專利權(quán)主體 所謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造包括以下幾種： 第一，在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。 第二，履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。 第三，退職、退休或者調(diào)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。 專利法上所說的本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。 對本單位物質(zhì)技術(shù)條件的利用，應(yīng)當(dāng)是完成發(fā)明創(chuàng)造所不可缺少的，方達(dá)到“主要利用”的程度。如果只是少量的利用或者對發(fā)明創(chuàng)造的完成沒有實(shí)質(zhì)幫助的

9、利用或者有償利用，則不應(yīng)視為“主要利用”。 根據(jù)我國專利法第6條的相關(guān)規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。若利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。 由此可見，我國專利法在確定職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬時，采取了法定原則和約定原則兩種方式。 執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)歸該單位，即采取了法定原則。而利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)采用法定原則和約定原則相結(jié)合的方式。這樣有利于鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，處理好單位與個人之間的關(guān)

10、系，充分調(diào)動科研人員的積極性。因此，不應(yīng)當(dāng)過于刻板地認(rèn)為只要使用了單位的物質(zhì)技術(shù)條件，申請和取得專利的權(quán)利就應(yīng)當(dāng)屬于單位。同時發(fā)明人或設(shè)計人與單位以合同方式約定專利權(quán)的歸屬及利益分配，可以減少糾紛和矛盾，給單位與個人之間提供了更多的選擇余地。 .非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)主體 除了職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造外，所有其他的發(fā)明創(chuàng)造是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，亦稱自由發(fā)明。 所謂自由發(fā)明是指發(fā)明人完全依靠自己的智力勞動以及設(shè)備、資金等外部條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人 ；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或設(shè)計人為專利權(quán)人。對發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請，任何單位或個人不得壓制。

11、這里的任單位和個人既指申請人所屬的單位和有關(guān)人員，也包括國家知識產(chǎn)權(quán)局等任何與專利的申請和審批有關(guān)的單位與人員。所謂壓制是指用種種方式對該專利的申請或?qū)徟戎圃煺系K，或用行政或其他手段予以歧視或阻撓。 .合作發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)主體 兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，為合作發(fā)明創(chuàng)造。 兩個以上單位或個人合作完成發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)簽訂書面合作開發(fā)同。 如果兩個或兩個以上單位或者個人合作，且合作各方均對完成的發(fā)明創(chuàng)造作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)，除另有協(xié)議的以外，合作各方就是共同完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或個人，應(yīng)當(dāng)共有申請專利的權(quán)利。 在這種情況下，合作發(fā)明創(chuàng)造在申請專利時應(yīng)當(dāng)取得權(quán)利共有人的一致同意。只要有一位共有人不

12、同意申請專利，其他共有人不得擅自將共有的發(fā)明創(chuàng)造申請專利。共有人在轉(zhuǎn)讓其共有份額時，其他共有人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。若共有人中的一方聲明放棄其專利申請權(quán)的，其他共有各方可共同申請，但在發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，放棄申請權(quán)的一方可以依法免費(fèi)實(shí)施該項專利。 如果兩個或兩個以上單位或者個人合作，但只有一方對完成的發(fā)明創(chuàng)造作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)，除另有協(xié)議的以外，只有該方享有申請專利的權(quán)利和專利權(quán)。 如果合作發(fā)明創(chuàng)造的合作各方，在協(xié)議中約定了專利申請權(quán)和專利的歸屬的，則按協(xié)議約定辦理。此時，合作各方應(yīng)遵循約定優(yōu)于法定的原則。 .委托發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)主體 所謂委托發(fā)明創(chuàng)造是指一個單位或者個人接受其他單位或者個

13、人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 一個單位或個人委托其他單位或個人進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造時，應(yīng)當(dāng)簽訂委托合同。委托方的主要義務(wù)是支付研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報酬，提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)并完成協(xié)作事項。受托方的主要義務(wù)是制定和實(shí)施研究開發(fā)計劃，合理使用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，按期完成研究開發(fā)任務(wù)，交付研究開發(fā)成果。 由于委托發(fā)明創(chuàng)造中的受托方主要從事研制開發(fā)工作，是對發(fā)明創(chuàng)造作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的一方，所以除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利應(yīng)當(dāng)屬于受托方所有；申請被批準(zhǔn)后，受托方為專利權(quán)人。 五、專利法的概念與發(fā)展歷程 專利法是指調(diào)整因發(fā)明創(chuàng)造的確權(quán)、實(shí)施和保護(hù)而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 專利法的調(diào)整對象是因發(fā)明創(chuàng)造的開發(fā)設(shè)計、

14、確權(quán)、使用以及保護(hù)等發(fā)生的各種社會關(guān)系。 具體地講，專利法主要調(diào)整以下幾方面的社會關(guān)系：（1）因確認(rèn)發(fā)明創(chuàng)造權(quán)屬而產(chǎn)生的社會關(guān)系； （2）因授予發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)而產(chǎn)生的社會關(guān)系； （3）因利用發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)而產(chǎn)生的社會關(guān)系； （4）因發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的保護(hù)而產(chǎn)生的社會關(guān)系。 第二節(jié) 專利法保護(hù)的對象 我國專利法第2條規(guī)定：“本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計?！币虼?，我國專利法保護(hù)的對象主要包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計。（一）發(fā)明 通常所說的發(fā)明，是指人們通過智力勞動創(chuàng)造或設(shè)計出來的某種前所未有的東西。 我國專利法實(shí)施細(xì)則第2條第1款規(guī)定：“專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所

15、提出的新的技術(shù)方案”。 發(fā)明具有以下特點(diǎn)：發(fā)明是具有創(chuàng)新性的技術(shù)方案。 發(fā)明是利用自然規(guī)律所產(chǎn)生的技術(shù)方案。 發(fā)明是具體的技術(shù)方案。 發(fā)明是符合法律要求的技術(shù)方案。（二）實(shí)用新型 實(shí)用新型也稱小發(fā)明或小專利。 我國專利法實(shí)施細(xì)則第2條第2款規(guī)定：實(shí)用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。 其特征如下：實(shí)用新型必須具有一定形狀、結(jié)構(gòu)的產(chǎn)品。 實(shí)用新型必須在產(chǎn)業(yè)上具有實(shí)用價值。 作為實(shí)用新型保護(hù)客體的產(chǎn)品形狀與產(chǎn)品結(jié)構(gòu)都必須有功能作用。 （三）外觀設(shè)計 外觀設(shè)計也稱工業(yè)品外觀設(shè)計、新式樣，是一項有用物品的具有裝飾性和美學(xué)價值的外表。 根據(jù)英國外觀設(shè)計法的規(guī)定，外觀設(shè)計

16、是指用工業(yè)的方法或手段，適用于一切產(chǎn)品上的形狀、式樣或裝飾的特色。這些包含在成品上的特色引人注目，對這些特色單憑眼光能作出判斷?？梢娡庥^設(shè)計不是產(chǎn)品或制造產(chǎn)品的方法，而是引人注目的，從而產(chǎn)生對產(chǎn)品的吸引的美術(shù)特色。 根據(jù)日本外觀設(shè)計法的規(guī)定，外觀設(shè)計指產(chǎn)品的形狀、圖案或色彩或其結(jié)合，通過視覺引起美感的設(shè)計。根據(jù)我國專利法實(shí)施細(xì)則第2條第3款的規(guī)定，外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。 根據(jù)我國專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)符合以下要求： （1）外觀設(shè)計必須與產(chǎn)品相結(jié)合。 （2）外觀設(shè)計是對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色

17、彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的新設(shè)計。 外觀設(shè)計可以是立體的造型，也可以是平面的圖案，還可以輔以適當(dāng)?shù)纳省?（3）外觀設(shè)計是適合在工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。 （4）外觀設(shè)計必須富有美感。我國專利法要求外觀設(shè)計必須是通過視覺能引起美感的設(shè)計。第二節(jié)授予專利權(quán)的條件 一般來講，授予專利權(quán)的條件可以分為消極條件和積極條件。 所謂消極條件是指不能授予專利的條件，而積極條件是指一項發(fā)明創(chuàng)造獲得專利的必備條件。積極條件還可分為實(shí)質(zhì)條件和程序條件。所謂實(shí)質(zhì)條件也稱專利性，指申請專利的發(fā)明創(chuàng)造自身必須具備的條件。所謂形式條件是指一項發(fā)明創(chuàng)造獲得專利必須具備的程序要件。（二）消極條件 綜觀各國專利法，專利權(quán)客體是有限

18、制的，并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都可以授予專利權(quán)。我國專利法第5、25條明確規(guī)定了不授專利權(quán)的情形。 1、對違反國家法律，社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。 2、科學(xué)發(fā)現(xiàn)不能被授予專利權(quán)?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)是指對自然界早已存在的但尚未被認(rèn)識的物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的一種新的識識?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)雖對科學(xué)技術(shù)的發(fā)展具有重大的意義，比發(fā)明對社會貢獻(xiàn)更大，1但科學(xué)發(fā)現(xiàn)不是專利法意義上的發(fā)明，不能授予權(quán)利權(quán)。 1、對違反國家法律，社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。 2、科學(xué)發(fā)現(xiàn)不能被授予專利權(quán)。 科學(xué)發(fā)現(xiàn)是指對自然界早已存在的但尚未被認(rèn)識的物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的一種新的

19、識識。 科學(xué)發(fā)現(xiàn)雖對科學(xué)技術(shù)的發(fā)展具有重大的意義，比發(fā)明對社會貢獻(xiàn)更大，但科學(xué)發(fā)現(xiàn)不是專利法意義上的發(fā)明，不能授予權(quán)利權(quán)。 3、智力活動的規(guī)則和方法不能被授予專利權(quán)。 智力活動的規(guī)則和方法是指人們進(jìn)行思維的一種規(guī)則和方法，不是利用自然規(guī)律解決特定技術(shù)問題的技術(shù)方案，不能用工業(yè)方法制造，不具有實(shí)用性，不能產(chǎn)生一定的技術(shù)效果，所以它們不屬于專利法保護(hù)的對象。 4、疾病診斷和治療方法不能被授予專利。 所謂疾病診斷和治療方法，是指以有生命的人或者動物為直接實(shí)施對象，進(jìn)行識別、確定或消除病因、病灶的過程。如診脈法、針灸、麻醉、推拿、刮痧等方法以及對有生命的人體或動物的外科手術(shù)方法等。 5、動物和植物品種

20、不能被授予專利權(quán)。我國現(xiàn)行專利法規(guī)定，對動物和植物品種不授予專利權(quán)，但對培育動植物新品種的生產(chǎn)方法，可以授予專利權(quán)。 這里所說的生產(chǎn)方法是指非生物學(xué)的方法，如采用輻射法生產(chǎn)高產(chǎn)乳牛的方法，改進(jìn)飼養(yǎng)方法生產(chǎn)瘦肉型豬的方法等可以被授予專利權(quán)。 6、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)不能被授予專利權(quán)。 所謂原子核變換方法是指使一個或幾個原子核經(jīng)分襲或者聚合，形成一個或幾個新原子核的過程。由于用原子核變換方法獲得的物質(zhì)可以用于軍事目的，出于國防和核工業(yè)方面的考慮，包括中國在內(nèi)的大多數(shù)國家均不授予這種發(fā)明專利權(quán)。 （二）實(shí)質(zhì)條件 1、發(fā)明和實(shí)用新型授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件 我國專利法第22條明確規(guī)定了發(fā)明和實(shí)用新型

21、授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)性條件，即授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。 所謂新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。 所謂創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突同的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。 所謂實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。 這三個條件缺一不可。 2、外觀設(shè)計授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件 我國專利法第23條明確規(guī)定了外觀設(shè)

22、計授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件， 即“授陽專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?！?3、申請專利的發(fā)明創(chuàng)造不喪失新穎性的情形 根據(jù)我國專利法第24條的規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性： （1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的發(fā)明創(chuàng)造。 （2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的發(fā)明創(chuàng)造 （3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造第三節(jié)專利權(quán)的申請、審查和批準(zhǔn) 一、 專利申請的原則 專利申請的原則主要有： 1、先申請原則。它是指兩個以

23、上的人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。 、單一性原則。它又稱一發(fā)明一申請原則， 是指一件專利申請只能限于一項發(fā)明創(chuàng)造，即一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實(shí)用新型，一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。 但對于該原則，我國專利法也有例外規(guī)定，對于屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一項申請?zhí)岢?，稱為合案申請。 3、優(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)可以分國外優(yōu)先權(quán)（也稱國際優(yōu)先權(quán)）和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)（也稱本國優(yōu)先權(quán)）。 所謂國外優(yōu)先權(quán)，是指申請人在巴黎公約成員國第一次提出專利

24、申請后，在一定期限內(nèi)又向其他成員國就相同主題提出專利申請時，他將享有先于其他申請人申請的權(quán)利。 根據(jù)我國專利法第29條規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)?！?所謂國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，是指申請人在一國首次提出專利申請后，又就相同的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮俅蜗蛟搰鴮＠痔岢錾暾埖模梢栽趦?yōu)先權(quán)期內(nèi)享有優(yōu)先權(quán)。二、專利申請文件 申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麘?yīng)提交的文件 （1）請求書。請求書是申請人向國務(wù)院

25、專利行政部門表達(dá)請求授予專利權(quán)愿望的一種書面文件。 它實(shí)際上是國家知識產(chǎn)權(quán)局印制的一種統(tǒng)一表格。申請發(fā)明專利的，使用“發(fā)明專利請求書”；申請實(shí)用新型專利的，使用“實(shí)用新型專利請求書”。 （2）說明書。說明書是指闡明發(fā)明或者實(shí)用新型技術(shù)實(shí)質(zhì)的文件，是申請案的主要和關(guān)鍵的組成部分。 （3）說明書摘要。摘要是說明公開內(nèi)容的概要。它僅是一種技術(shù)情報，不具有法律效力。 （4）權(quán)利要求書。權(quán)利要求書是申請人請求給予專利保護(hù)的范圍的書面表達(dá)。 權(quán)利要求按照其保護(hù)對象的不同，可以分為產(chǎn)品權(quán)利要求和方法權(quán)利要求兩種類型。 權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立權(quán)利要求，也可以有從屬權(quán)利要求。獨(dú)立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反映發(fā)明或者實(shí)

26、用新型的技術(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。 從屬權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)用附加的技術(shù)特征，對引用的權(quán)利要求作進(jìn)一步限定。 2、申請外觀設(shè)計專利應(yīng)提交的文件 根據(jù)我國專利法第28條的規(guī)定，申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計的圖書或者照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品及其所屬的類別。按照這一規(guī)定，申請外觀設(shè)計專利提交的申請文件如下： （1）請求書。請求書應(yīng)當(dāng)寫明使用外觀設(shè)計的產(chǎn)品名稱和外觀設(shè)計的產(chǎn)品所屬類別。 （2）圖片或者照片。我國專利法實(shí)施細(xì)則第27條對圖片或照片要求：提交的外觀設(shè)計的圖片或者照片，不得小于3厘米8厘米，并不得大于15厘米22厘米。同時請求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計

27、專利申請，應(yīng)當(dāng)提交彩色圖片或者照片一式兩份。申請人應(yīng)當(dāng)就每件外觀設(shè)計產(chǎn)品所需要保護(hù)的內(nèi)容提交有關(guān)視圖或者照片，清楚顯示請求保護(hù)的對象。 （3）簡要說明。申請外觀設(shè)計專利的，必要時應(yīng)當(dāng)寫明對外觀設(shè)計的簡要說明。 （4）使用外觀設(shè)計的產(chǎn)品樣品或者模型。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的，可以要求外觀設(shè)計專利中請人提交和外觀設(shè)計的產(chǎn)品樣品或者模型。 三、專利申請日的確定 專利申請日是專利局收到符合法律規(guī)定的專利申請文件的日期。 申請人向國務(wù)院專利行政部門提交申請文件有兩種方式，即面交和寄交。對于面交的專利申請，以國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日；以寄交的專利申請，以寄出的郵戳日為申請日。申請

28、文件通過郵寄提交的，如果信封上寄出的郵戳日不清晰，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為申請日。 說明書寫有對附圖的說明，但申請文件無附圖或有缺少部分附圖的，如果申請人應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)補(bǔ)交了附圖，則以郵寄提交附圖之日為申請日；如果申請人在國務(wù)院專利行政部門指定期限取消了說明書中對附圖的說明，則以原提交日或者郵寄日為申請日。 國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件，經(jīng)審查合格，應(yīng)當(dāng)明確申請日、給予申請?zhí)?，并且通知申請人?否則，國務(wù)院專利行政部門不予受理，并通知申請人。四、專利申請的審批程序 1、發(fā)明專利申請的審批程序 我國對發(fā)明專利申請采用“早期公開、延遲審查”制

29、度。具體程序如下： （1）初步審查。初步審查是指國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請是否具備形式條件進(jìn)行的審查。 （2）專利申請的公布。它是指國務(wù)院專利行政部門將請求中記載的著錄事項和說明書的摘要刊登在發(fā)明專利公報上，并將發(fā)明專利申請的說明書及其附圖和權(quán)利要求書另行全文出版。國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法要求的，自申請日起清18月，即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。 （3）實(shí)質(zhì)審查。它是對申請專利的發(fā)明是否具有專利性質(zhì)所進(jìn)行的審查。實(shí)質(zhì)審查有兩種方式：一是即時審查方式，二是早期公開延期審查方式。 我國對發(fā)明專利采用后一種方式。根據(jù)我國專

30、利法第35條、專利法實(shí)施細(xì)則第50條的規(guī)定，發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實(shí)質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。如果國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，但應(yīng)當(dāng)通知申請人。 實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容主要包括：申請專利的主題是不是專利法及其實(shí)施細(xì)則意義下的發(fā)明，是否屬于不能授予專利權(quán)的范圍；申請專利的主題是否違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益；專利申請是否符合關(guān)于發(fā)明單一性的要求；如果申請人對申請?zhí)岢隽藗€性或者分案申請，它們是否超出了原說明書（包括附圖）和權(quán)利要求書記載的范圍； 在

31、申請要求優(yōu)先權(quán)的情況下，如果發(fā)現(xiàn)在優(yōu)先權(quán)日和申請日之間其他人就同一主題提出了另外的專利申請，或者經(jīng)過檢索發(fā)現(xiàn)存在在此期間公開的相關(guān)對比文件，應(yīng)當(dāng)審查優(yōu)先權(quán)要求是否成立；根據(jù)檢索出的對比文件判斷發(fā)明專利申請所要求保護(hù)的技術(shù)方案是否具有新穎性和創(chuàng)造性，判斷要求保護(hù)的發(fā)明是否具有實(shí)用性； 說明書是否已對發(fā)明專利申請所要求保護(hù)的發(fā)明作了清楚、完整的說明，使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)；權(quán)利要求是否清楚和簡要地表述了請求保護(hù)的范圍，權(quán)利要求是否以說明書為依據(jù)，獨(dú)立權(quán)利要求是否包含了為解決發(fā)明所要解決的技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。上述實(shí)質(zhì)性問題有些在初步審查中已經(jīng)有所涉及，但初步審查只解決了明顯的實(shí)質(zhì)性缺陷，在

32、實(shí)質(zhì)審查中將進(jìn)一步審查。 實(shí)質(zhì)審查結(jié)果主要有三種情況：一是專利申請被視為撤回。 二是專利申請被駁回。 三是授予發(fā)明專利權(quán) （4）授權(quán)公告。 發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，向申請人發(fā)出授予專利權(quán)的通知。申請人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起2個月內(nèi)辦理登記手續(xù)。只有申請人按期辦理登記手續(xù)的，國務(wù)院專利行政部門才授予其發(fā)明專利權(quán)，頒發(fā)專利證書，并予以公靠。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。如果期滿未辦理登記手續(xù)的，則視為申請人放棄取得專利權(quán)的權(quán)利。 2、實(shí)用新型和外觀設(shè)計專利申請的審批程序 我國對實(shí)用新型和外觀設(shè)計專利申請采用“形式審查”制度。具體程序如下：

33、 （1）初步審查。初步審查后，可能出現(xiàn)以下三種結(jié)果，一是專利申請視為撤回。國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)將審查意見通知申請人，要求其在指定期限內(nèi)陳述意見或者補(bǔ)正；申請人期滿未答復(fù)的，其申請視為撤回。二是專利申請被駁回。申請人陳述意見或者補(bǔ)正后，國務(wù)院專利行政部門仍然認(rèn)為不符合所列各項規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。三是作出授予專利權(quán)的決定。 （2）授權(quán)公告。根據(jù)我國專利法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，實(shí)用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實(shí)用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，向申請人發(fā)出授予專利權(quán)的通知。申請人按法定期間（自收到通知之日起2個月內(nèi)）辦理了登記手續(xù)，則被授予實(shí)

34、用新型專利權(quán)或外觀設(shè)計專利權(quán)，頒發(fā)相應(yīng)的專利證書，并予以公告。五、復(fù)審 復(fù)審是專利復(fù)審委員會對專利申請人不服國務(wù)院專利行政部門駁回其專利申請決定的請求依法進(jìn)行的審查。 復(fù)審意味著第二次審查，其目的在于保證專利申請審批的質(zhì)量，維護(hù)專利申請人的正當(dāng)權(quán)益。國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復(fù)審委員會，其主要任務(wù)有兩項：一是負(fù)責(zé)對國務(wù)院專利行政部門駁回專利申請不服而提出的復(fù)審請求的審查工作；二是負(fù)責(zé)對任何人提出的宣告專利權(quán)無效的請求的審查工作。 專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。而國務(wù)院專利行政部門作出駁回專利申請的決定包括兩種情況：一

35、種是國務(wù)院專利行政部門經(jīng)過初步審查后，認(rèn)為專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回；另一種是國務(wù)院專利行政部門經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查后，認(rèn)為發(fā)明專利申請不符合專利法的規(guī)定而予以駁回。 專利復(fù)審請求人在專利復(fù)審委員會作出決定前，可以撤回其復(fù)審請求。復(fù)審請求人在專利復(fù)審委員會作出決定前撤回其復(fù)審請求的，復(fù)審程序終止。 專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不是終局的決定，專利申請人對專利復(fù)審委員會作出的復(fù)審決定不服的，還有司法救濟(jì)機(jī)會，即可以自收到專利復(fù)審委員會的通知之日起3個月內(nèi)向人民法院（只限北京市第一中級人民法院）提起行政訴訟。第四節(jié)專利權(quán)的期限、終止和無效一、 專利權(quán)的期限 專利權(quán)的期限是指專利權(quán)自生效到正常終止之間

36、的法定期間。只有在一定的期限內(nèi)，專利權(quán)人才享有對其專利的獨(dú)占權(quán)，超過該期限后，專利權(quán)失效，該專利進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何單位和個人均可以自由地、無償?shù)厥褂迷搶＠?我國專利法第42條規(guī)定：“發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算?！倍?、 專利權(quán)的終止 專利權(quán)終止，亦稱專利權(quán)消滅，是指專利權(quán)因保護(hù)期屆滿或者其他原因在保護(hù)期屆滿前失去法律效力。 因保護(hù)期屆滿的終止叫自然終止或正常終止； 因其他原因在保護(hù)期屆滿前的終止叫提前終止或非正常終止。 根據(jù)我國專利法的規(guī)定，專利權(quán)終止的原因如下： （1）保護(hù)期屆滿。專利權(quán)具有時間效力，有特定的保護(hù)期限，一旦保護(hù)期屆

37、滿，專利權(quán)自行終止。 （ 2）沒有按規(guī)定繳納年費(fèi)。繳納年費(fèi)是專利權(quán)人的義務(wù)，是專利權(quán)人享受權(quán)利維持專利權(quán)效力的必要條件。如果專利權(quán)人不履行繳納年費(fèi)的義務(wù)，國務(wù)院專利行政部門也將不再煤春提供服務(wù)。同時，如果專利權(quán)人沒有依法繳納年費(fèi)，就可以推斷為專利權(quán)人出于經(jīng)濟(jì)上的考慮已經(jīng)不再需要其專利權(quán)。因此，沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的，專利權(quán)自應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)的期限屆滿之日起終止。 （3）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)。專利權(quán)人因其專利已失去存在的實(shí)際價值，或因無力承擔(dān)逐漸增加的專利年費(fèi)等原因，以書面聲明放棄其專利權(quán)，導(dǎo)致專利權(quán)提前終止。 （4）專利權(quán)被宣告無效。因?qū)＠麢?quán)被宣告無效而導(dǎo)致專利權(quán)提前終止。 一項專利權(quán)終

38、止后，該項專利即進(jìn)入了公知領(lǐng)域，成為社會的公共財富。但是，專利權(quán)終止不影響專利權(quán)人此前享有的權(quán)利。專利權(quán)人可以就專利權(quán)終止前的實(shí)施許可收取許可費(fèi)，也可以就專利權(quán)終止前發(fā)生的侵權(quán)行為提起訴訟。三、 專利權(quán)的無效 1、專利權(quán)無效的概念 專利權(quán)無效，亦稱專利權(quán)無效宣告，是指對已經(jīng)授予的專利權(quán)，因其不符合專利法律、法規(guī)的規(guī)定，由專利復(fù)審委員會宣告其不具有法律約束力。專利法上設(shè)置專利權(quán)無效制度的目的是為了及時糾正專利授權(quán)中的失誤，讓社會公眾監(jiān)督專利授權(quán)，保證專利的質(zhì)量。 2、宣告專利權(quán)無效的效力 宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。 我國專利法第47條第2款明確規(guī)定：“宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)

39、無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。” 但是，有兩種例外的情況：第一，因?qū)＠麢?quán)人的惡意給專利侵權(quán)訴訟中的被告人，專利侵權(quán)申訴中的被申訴人、專利實(shí)施許可合同的被許可人、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的受讓人造成的損失，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予賠償。 第二，在專利權(quán)被宣告無效后，專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓人不同被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實(shí)施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)。 六、專利實(shí)施

40、的強(qiáng)制許可 （一） 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可的概念 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，亦稱為非自愿許可，是指國務(wù)院專利行政部門依照法律規(guī)定，可以不經(jīng)專利權(quán)人的同意，直接允許申請人或指定具有實(shí)施條件的單位實(shí)施專利權(quán)人的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠囊环N行政措施。 二、專利實(shí)施強(qiáng)制許可的種類和條件 1、具備實(shí)施條件的單位未能獲得專利權(quán)人實(shí)施許可的強(qiáng)制許可 我國專利法第48條規(guī)定：“具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可?！?這種強(qiáng)制許可應(yīng)具備以下條件：（1）請求強(qiáng)制許可的

41、主體只能單位，即具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 （2）請求單位應(yīng)當(dāng)具備實(shí)施發(fā)明或者實(shí)用新型的條件，即請求單位在資金和技術(shù)方面確有實(shí)施發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)力和能力，并具有必要的證明材料。 （3）從專利被授權(quán)之日起3年后，具有實(shí)施條件的單位在以合理的條件并在合理長的時間內(nèi)未獲得專利權(quán)人許可時，可以提出強(qiáng)制許可請求。 2、在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況，或者為了公共利益需要的強(qiáng)制許可 我國專利法第49條規(guī)定：“在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可?！?這種強(qiáng)制許可應(yīng)具備以

42、下條件：（1）國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況，如戰(zhàn)爭或危及國家安全的緊急狀態(tài)，或者出現(xiàn)自然災(zāi)害或疾病流行的非常情況；或者為了公共利益的目的，如為了國民經(jīng)濟(jì)以及公共衛(wèi)生、人民健康等情況。 （2）國務(wù)院專利行政部門必須指定具有實(shí)施條件的單位實(shí)施有關(guān)專利技術(shù)。 3、從屬專利的強(qiáng)制許可 所謂從屬專利，是指前后兩個專利之間在技術(shù)上存在著從屬關(guān)系，在后專利的權(quán)利要求所要求保護(hù)的技術(shù)方案落入在先專利的專利保護(hù)范圍之內(nèi)。 我國專利法第50條規(guī)定：“一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取重專利的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一

43、專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可?！?由此可見，給予從屬專利強(qiáng)制許可應(yīng)具備兩個條件：一是有兩個發(fā)明或者實(shí)用新型，后一項發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施有賴于前一項發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施；二是后一項發(fā)明或者實(shí)用新型比前一項具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，即在技術(shù)上有較突出的貢獻(xiàn)，并且能夠產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟(jì)意義。三、專利實(shí)施強(qiáng)制許可的司法救濟(jì) 根據(jù)我國專利法第55條之規(guī)定，專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單

44、位或者個人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。第五節(jié)專利權(quán)的法律保護(hù)一、 專利權(quán)的保護(hù)范圍 1、發(fā)明和實(shí)用新型專利的保護(hù)范圍 根據(jù)我國專利法第56條之規(guī)定，發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。 2、外觀設(shè)計專利的保護(hù)范圍 根據(jù)我國專利法第56條第2款之規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者圖片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。二、專利違法行為的種類 根據(jù)我國專利法及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，專利違法行為主要有以下七種： 1、專利侵權(quán)行為（或叫侵犯專利權(quán)） 專利侵犯行為是指未經(jīng)專利

45、權(quán)人許可，實(shí)施其專利的行為。專利侵權(quán)行為的含義是比較狹窄而特定的。專利侵權(quán)行為的構(gòu)成要件如下： （1）未經(jīng)專利權(quán)人許可。即沒有得到專利權(quán)人的授權(quán)，也不存在強(qiáng)制許可以及予以推廣應(yīng)用的理由，還不能為被視為不侵犯專利權(quán)的情形。 （2）存在侵害事實(shí)，即未經(jīng)許可，實(shí)施他人專利。 所謂實(shí)施專利分為兩種情況：第一，對于發(fā)明和實(shí)用新型專利來說是指為生產(chǎn)經(jīng)營目的而制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。第二，對于外觀設(shè)計專利說是為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。 （3）行為人可以有過錯，也可以無過錯。 2、假冒他人專

46、利行為 假冒他人專利的行為只能是下列四種行為之一或者其組合： （1）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號； （2）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)； （3）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)； （4）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。 假冒他人專利的行為需要具備以下要件：（1）必須要有假冒行為。所謂假冒行為是未經(jīng)專利權(quán)許可，以某種方式表明其產(chǎn)品為他人獲得保護(hù)的專利產(chǎn)品，或者其方法為他人獲得保護(hù)的專利方法，從而產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾或者有關(guān)人員的結(jié)果； （2

47、）被假冒的必須是他人已經(jīng)取得的、實(shí)際存在的專利； （3）假冒他人專利的行為應(yīng)當(dāng)是一種故意的行為。 假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為的含義是不同的。 根據(jù)專利法第58條之規(guī)定，假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改下并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 3、冒充專利行為 冒充專利行為是行為人違反專利行政管理秩序的行政違法行為。它表現(xiàn)為以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品和以非專利方法冒充專利方法。 具體指下列行為之一或者其結(jié)合： （1）制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的非專利產(chǎn)

48、品； （2）專利權(quán)被宣告無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標(biāo)準(zhǔn)專利標(biāo)記； （3）在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)； （4）在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)； （5）偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。 冒充專利行為應(yīng)具備下列條件：（1）行為人冒充的是實(shí)際上并不存在的專利產(chǎn)品或者專利方法，這是區(qū)別于假冒專利行為之處； （2）既造成消費(fèi)者誤認(rèn)，損害消費(fèi)者的利益，又破壞了專利行政管理秩序；（3）行為人具有主觀故意。 根據(jù)專利法第59條之規(guī)定，以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處5萬元以下的罰款。 4、擅自向外國

49、申請專利，泄露國家秘密的行為 根據(jù)專利法及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，中國單位或者個人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利，或者根據(jù)中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約提出專利國際申請時，應(yīng)當(dāng)先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理，并遵守有關(guān)保密的規(guī)定。 如果行為人違法向外國申請專利，匯露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成泄露國家秘密罪的，依刑法追究刑事責(zé)任。 5、侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和其他權(quán)益的行為 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人享有申請專利的權(quán)利，任何單位或個人不得壓制。當(dāng)申請被批準(zhǔn)以后，該發(fā)明人或者設(shè)計人則成為專利權(quán)人。 職

50、務(wù)發(fā)明的發(fā)明人或設(shè)計人享有以下權(quán)利：發(fā)明人或者設(shè)計人所屬單位就其職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，在專利申請和專利證書中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利；在上述申請被批準(zhǔn)以后，被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施以后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予報酬。 侵奪發(fā)明人或者設(shè)計人合法權(quán)益的行為，包括妨礙發(fā)明人或者設(shè)計人合法行使自己的權(quán)利的行為，以及把發(fā)明人或者設(shè)計人的成果非法據(jù)為己有的行為。這種行為一方面侵犯了發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利，另一方面也違反了專利法關(guān)于鼓勵發(fā)明創(chuàng)造的基本精神，是一種行政違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政法律責(zé)任，由行為人所

51、在單位或者上級主管機(jī)關(guān)對行為人給予行政處分。 6、管理專利工作的部門參與專利產(chǎn)品經(jīng)營活動的行為 。 我國專利法明確規(guī)定管理專利工作的部門的職權(quán)，并禁止管理專利工作的部門參與向社會推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動。因為管理專利工作的部門向社會推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動。因為管理專利工作的部門向社會推薦專利產(chǎn)品，參與專利產(chǎn)品經(jīng)營活動，會干擾政黨的社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害政府的形象。根據(jù)專利法等66條之規(guī)定，管理專利工作的部門參與向社會推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動，則由其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正，消除影響，有違法收入的予以沒收；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。 7、從事專利管理工作以及

52、其他與專利有關(guān)的工作的國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職行為 本行為應(yīng)具備以下條件： （1）特定的行為主體。行為主體是從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員。從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員指由各級人民政府設(shè)立的，負(fù)責(zé)管理專利工作的部門的工作人員，包括國家知識產(chǎn)權(quán)局的工作人員以及各級地方管理專利工作部門的工作人員。其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員指雖然不從事專利管理工作，但是依法處理與專利有關(guān)事務(wù)的國家機(jī)關(guān)工作人員，如專利法專利推廣應(yīng)用許可中的國務(wù)院有關(guān)部委和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的工作人員。 （2）特定的違法行為。從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員的瀆職行

53、為，包括玩忽職守、濫用職權(quán)、循私舞弊等行為。玩忽職守，指嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不正確履行職責(zé)，一般表現(xiàn)為放棄、懈怠職責(zé)，在工作中馬虎草率、敷衍塞責(zé)，不認(rèn)真、不正確地做好本職工作。如國家知識產(chǎn)權(quán)局工作人員在專利申請、審查和批準(zhǔn)過程中，不履行或者不及時履行告知義務(wù)，沒有進(jìn)行必要的檢索，丟失文件造成失密等。 濫用職權(quán)，指超越職權(quán)的范圍，或者違背法律授權(quán)的宗旨、違反職權(quán)行使程序行使職權(quán)，一般表現(xiàn)為擅自處理其無權(quán)處理的事項，或者自以為是，蠻橫無理，隨心所欲地作出處理決定，如國家知識產(chǎn)權(quán)局工作人員對明知不符合條件的申請批準(zhǔn)授 予權(quán)利，對明知符合條件的專利申請予以駁回等。徇私舞弊，指行為人利用職務(wù)上的便利

54、，以欺騙、隱瞞、掩飾等方法，進(jìn)行違背職責(zé)的非法活動，為自己謀取私利。如國家知識產(chǎn)權(quán)局工作人員盜用申請專利的發(fā)明創(chuàng)造，管理專利工作的部門接受一方的財物，違法作出行政處理等。 （3）行為人主觀上有過錯。三、不視為侵犯專利權(quán)的情形 1。專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品； 這屬于專利權(quán)窮竭理論，或者叫專利權(quán)的一次用盡理論。 2.在專利申請日前已 經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用； 這屬于先用權(quán)理論。 （3）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬

55、國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利； 這叫運(yùn)輸工具臨時過境權(quán)。 （4）專為科學(xué)研究和 實(shí)驗而使用有關(guān)專利； 這屬于科研目的的法定使用權(quán)。 5.為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器 械。 第五項為新專利法增加的。 這屬于公共健康法定許可使用權(quán)。 四、專利權(quán)保護(hù)的救濟(jì)途徑 1、協(xié)商 協(xié)商是權(quán)利人的一種自力救濟(jì)。專利權(quán)是一種民事財產(chǎn)權(quán)，侵犯專利權(quán)的糾紛是民事糾紛，可以由當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商來解決。如果當(dāng)事人不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可

56、以通過公力救濟(jì)途徑來解決。根據(jù)我國專利法第57條之規(guī)定，因?qū)＠謾?quán)引起的糾紛，當(dāng)事人可以協(xié)商解決。 2、行政救濟(jì) 按照我國專利法的規(guī)定，行政救濟(jì)途徑包括行政處理、行政調(diào)解和行政處分三種。 （1）行政處理 行政處理的方式及適用范圍 因?qū)＠謾?quán)引起的糾紛，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以請求管理專利工作的部門處理。對于實(shí)用新型專利侵權(quán)糾紛，管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。管理專利工作的部門處理時，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起15日依照中華人民共和國行政訴訟法向人民法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)

57、行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 對于假冒他人專利的行為，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款。對于冒充專利行為，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，可以處5萬元以下的罰款。 行政處理的管轄 當(dāng)事人請求處理或者調(diào)解專利糾紛的，由被請求人所在地或者侵權(quán)行為地的管理專利工作的部門管轄。 兩個以上管理專利工作的部門都有管轄權(quán)的專利糾紛，當(dāng)事人可以向其中一個管理專利工作的部門提出請求；當(dāng)事人向兩個以上有管轄權(quán)的管理專利工作的部門提出請求的，由最先受理的管理專利工作的部門管轄。管理專利工作的部門對

58、管轄權(quán)發(fā)生爭議的，由其共同的上級人民政府管理專利工作的部門指定管轄；無共同上級人民政府管理專利工作的部門的，由國務(wù)院專利行政部門指定管轄。 行政處理的中止 在處理專利侵權(quán)糾紛過程中，被請求人提出無效宣告請求并被專利復(fù)審委員會受理的，可以請求管理專利工作的部門中止處理。管理專利工作的部門認(rèn)為被請求人提出的中止理由明顯不能成立的，可以不中止處理。 （2）行政調(diào)解 管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人請求，可以對下列專利糾紛進(jìn)行調(diào)解：專利侵權(quán)糾紛；專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬糾紛；發(fā)明人、設(shè)計人資料糾紛；職務(wù)發(fā)明的發(fā)明人、設(shè)計人的獎勵和報酬糾紛；在發(fā)明專利申請公布后專利權(quán)授予前使用發(fā)明而未支付適當(dāng)費(fèi)用的糾紛。 （3

59、）行政處分 對于違法向外國申請專利，泄露國家秘密的行為人、侵奪發(fā)明人或設(shè)計人合法權(quán)益的行為人、參與專利產(chǎn)品經(jīng)營活動的管理專利工作的部門、從事專利管理工作的國家機(jī)關(guān)工作人員以及其他有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員瀆職行為的責(zé)任人，依法進(jìn)行行政處分。 3、司法救濟(jì) 司法救濟(jì)是最終救濟(jì)方式。在司法救濟(jì)中應(yīng)注意以下幾個方面： （1）管轄 級別管轄。專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。 地域管理。因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括：被控侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)

60、口等行為的實(shí)施地；專利方法使用行為的實(shí)施地；依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的制造、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；假冒他人專利的行為實(shí)施地。上述侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。 如果原告僅對侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán)；以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。 當(dāng)銷售者是制造者分支機(jī)構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。 （2）處理專利侵權(quán)糾紛的臨時措施 臨時措施是指專利權(quán)人或者利害關(guān)系人發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)利正在被侵犯或者將即將被侵犯，