企業(yè)和公司法完整版課件全套教學(xué)ppt教程

1、 企業(yè)和公司法（第四版）第一章 企業(yè)和公司法概述 第一節(jié) 企業(yè)的概念和分類一、企業(yè)、公司的概念 （一）企業(yè)的概念 企業(yè)是經(jīng)營性的從事生產(chǎn)、流通或服務(wù)的某種主體；作為概括的資產(chǎn)、某種營業(yè)或者資本和人員集合的經(jīng)營體，企業(yè)也可以作為交易的客體。（二）公司的概念 公司通常是指不同利益主體為了實(shí)現(xiàn)某種共同目的及共同從事某種事業(yè)而依“公司法”成立的企業(yè)法人。第一節(jié) 企業(yè)的概念和分類（二） 二、企業(yè)的基本分類 （一）傳統(tǒng)的典型企業(yè) 1. 個人獨(dú)資企業(yè)（sole proprietorship）它是指一個自然人投資經(jīng)營的企業(yè)，亦不妨譯為個體經(jīng)營。 2.合伙企業(yè)合伙（partnership），是指二人以上按照協(xié)議

2、共同占有、使用財(cái)產(chǎn)或成立共同經(jīng)營關(guān)系，共負(fù)盈虧和風(fēng)險，對外負(fù)無限責(zé)任的聯(lián)合。合伙既指合伙組織，又指合伙的契約；合伙也有非經(jīng)營性質(zhì)者，如幾個人共同擁有、使用某一住宅或其他耐用消費(fèi)品而僅構(gòu)成共同占有使用關(guān)系，或者成立某種非經(jīng)營性的合伙組織。在普通合伙之外，還有有限合伙和隱名合伙，其合伙人均可以是法人。 3.有限責(zé)任的公司 這是現(xiàn)代公司的典型形式，是由合伙或非有限責(zé)任的公司發(fā)展而來的。（二）傳統(tǒng)的非典型企業(yè) 合作社國有企業(yè)（三）我國企業(yè)的類型 第二節(jié) 企業(yè)法的概念和體系 （一） 一、企業(yè)法的概念和特征 （一）企業(yè)法的概念 企業(yè)法是規(guī)定企業(yè)的法律地位及調(diào)整其內(nèi)外部組織關(guān)系的法。 （二）企業(yè)法的特征 企

3、業(yè)法的基本特征就在于它是一種組織法，通過它規(guī)定企業(yè)的各種組織形式，供投資經(jīng)營者選擇采用。 第二節(jié) 企業(yè)法的概念和體系 （二） 二、企業(yè)和公司法的體系 （一）特殊企業(yè)法 特殊企業(yè)，是指依特別法、專門法規(guī)或行政命令設(shè)立和運(yùn)作的企業(yè)，相關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章等就是特殊企業(yè)法。（二）普通企業(yè)法 普通企業(yè)法在國外大體存在著四種立法模式。 1. 納入民法典的模式。2. 納入商法典和制定單行法的模式3. 制定公司法典的模式 4. 制定法和判例法的模式 第三節(jié) 企業(yè)和公司法的地位 一、企業(yè)法的性質(zhì) 企業(yè)法規(guī)范企業(yè)這種社會經(jīng)濟(jì)和法律關(guān)系的主體，屬于主體法律制度的范疇。 按照大陸法系劃分法律部門的傳統(tǒng)思維方式，企業(yè)

4、法和合同法一樣，可以分屬公私法的不同法律部門。二、企業(yè)法與民商法、經(jīng)濟(jì)法以外其他有關(guān)法律部門的關(guān)系 （一）企業(yè)法與行政法的關(guān)系 （二）企業(yè)法與刑法的關(guān)系 （三）企業(yè)法與勞動法的關(guān)系 （四）企業(yè)法與涉外經(jīng)濟(jì)法和國際經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 問題與思考1、企業(yè)的概念如何？2、怎樣表述公司的概念？3、大陸法系傳統(tǒng)上對企業(yè)作何基本分類？4、我國的企業(yè)有哪些類型？5、企業(yè)法的概念和特征如何？6、企業(yè)和公司法的體系如何？7、企業(yè)和公司法的性質(zhì)和地位如何？8、如何理解企業(yè)法與民商法、經(jīng)濟(jì)法以外其他有關(guān)法律部門的關(guān)系？第二章 企業(yè)法的沿革 第一節(jié) 政權(quán)直接操辦經(jīng)濟(jì)事業(yè)的傳統(tǒng) 一、官工官商傳統(tǒng)與亞細(xì)亞生產(chǎn)方式 二、中國古代

5、的工商組織形式 （一）傳統(tǒng)的工商企業(yè)形式 1.牙行 2.典當(dāng)鋪 3.票號 4.賬局 5.錢莊 6.店鋪 7.作坊 8.洋行 （二）中國傳統(tǒng)的行會 中國傳統(tǒng)的行會主要有1. 團(tuán)行 2. 會館 3. 公所 4.公行 第二節(jié) 現(xiàn)代典型企業(yè)制度的由來 一、近代企業(yè)的起源 通常認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)的直接前身發(fā)源于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸。自11世紀(jì)，歐洲地中海沿岸的城市出現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)的三種雛形：1.船舶共有 2.康枚達(dá)（commenda）契約或組織 3.家族經(jīng)營體或家族企業(yè) 二、古代的其他企業(yè)萌芽形式 三、早期企業(yè)制度的習(xí)慣法特征 四、現(xiàn)代典型企業(yè)制度的確立 第三節(jié)現(xiàn)代國有企業(yè)和合作制企業(yè)的由來 一、現(xiàn)代國有企業(yè)

6、的由來 美國國有企業(yè)德國國有企業(yè)日本國有企業(yè)蘇聯(lián)及東歐國家國有企業(yè)二、現(xiàn)代合作制企業(yè)的由來 第四節(jié) 國有企業(yè)的私有化或民營化 一、概說二、私有化的主要舉措 （一）西方國家實(shí)行私有化的主要措施1.政府不放棄對企業(yè)的所有權(quán)或控制權(quán)的公司制改革 2.出售企業(yè)的全部資本或放棄對企業(yè)的控制權(quán) 3.發(fā)包、租賃或委托管理經(jīng)營 4.限制外國人購股或收購本國國有企業(yè) 5.向職工售股的資本“大眾化”做法 案例美國私人企業(yè)承包航天飛機(jī)發(fā)射據(jù)路透社美國卡納維拉爾角1996年7月1日電。美國國家航空航天局（NASA）將航天飛機(jī)飛行的日常經(jīng)營管理委托給私營企業(yè)，由波音公司和洛克希德馬丁公司設(shè)立的一家合資企業(yè)實(shí)行承包，合同

7、為期6年。 （二）原蘇聯(lián)、東歐國家的私有化 原蘇聯(lián)、東歐國家的私有化大體上可以分為三種類型：第一種是波匈保類型。第二種是德東類型。第三種是蘇捷羅類型。第五節(jié) 我國現(xiàn)行企業(yè)制度的由來一、中國近現(xiàn)代企業(yè)及其法制的初步形成 （一）中國最早的近代企業(yè) （二）洋務(wù)運(yùn)動中興辦的近代企業(yè)1、官辦企業(yè)。2、官督商辦企業(yè)。3、官商合辦企業(yè)。 案例中國通商銀行和戶部銀行中國通商銀行和戶部銀行分別是中國歷史上最早的近代銀行企業(yè)和“中央銀行”，在官商合辦企業(yè)中具有代表性。中國通商銀行于1896年由盛宣懷籌組，次年經(jīng)清政府批準(zhǔn)設(shè)立。它是在買辦官僚嚴(yán)厚信開設(shè)的官銀號的基礎(chǔ)上改建的，股本共500萬銀兩，招商局、電報總局，以

8、及盛宣懷、李鴻章等官員個人，都是其股東；它聘用英國人為經(jīng)理和總會計(jì)，除了經(jīng)營商業(yè)銀行業(yè)務(wù)外，還行使發(fā)行鈔票、辦理公債和代收庫銀等職能。戶部銀行于1904年由戶部奏準(zhǔn)設(shè)立，次年正式開業(yè)。它行使發(fā)行貨幣、經(jīng)理國庫和政府款項(xiàng)等職能，具有“中央銀行”的性質(zhì)。該行股本總額為庫平銀（財(cái)政收支、記賬貨幣單位）400萬兩，分為4萬股，每股100兩；其半數(shù)由戶部認(rèn)購，半數(shù)向社會招股。1906年，戶部改稱度支部，戶部銀行也于1908年1月（光緒三十三年年底）改稱“大清銀行”。 （三）中國最早的民營企業(yè)、公司 （四）中國近現(xiàn)代企業(yè)法制的形成 1.清末的公司或企業(yè)立法 2.民國時期的公司和企業(yè)立法 二、新中國企業(yè)制度

9、的建立（一）國有企業(yè)制度的建立 （二）集體所有制企業(yè)制度的建立三、中共十一屆三中全會以來的企業(yè)制度改革歷程問題與思考1、如何理解和認(rèn)識中國自古以來的官工、官商傳統(tǒng)？2、中國傳統(tǒng)上有哪些工商組織形式？3、現(xiàn)代企業(yè)有哪幾種雛形？4、如何理解企業(yè)制度形成之初的習(xí)慣法特征？5、現(xiàn)代典型企業(yè)制度是如何逐漸得到確立的？6、現(xiàn)代國有企業(yè)的產(chǎn)生背景和現(xiàn)狀如何？7、現(xiàn)代合作企業(yè)制度是怎樣產(chǎn)生和發(fā)展起來的？8、晚近國際上的私有化或民營化風(fēng)潮及其意義如何？ 9、清末洋務(wù)運(yùn)動中興辦的企業(yè)有哪幾種主要形式？10、清末和民國時期的近現(xiàn)代企業(yè)制度是如何形成的？11、新中國的企業(yè)制度是如何形成的？12、改革開放以來我國企業(yè)制

10、度的改革歷程和現(xiàn)狀如何？第三章 企業(yè)登記管理 第一節(jié) 企業(yè)登記管理概述 一、企業(yè)登記管理的概念企業(yè)登記管理是指國家主管機(jī)關(guān)依法對企業(yè)及其有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行審核登記，以登記為基礎(chǔ)對企業(yè)進(jìn)行管理監(jiān)督的一種工商管理法律制度。企業(yè)登記可以分為兩種：一種是企業(yè)法人登記；另一種是營業(yè)登記。 二、企業(yè)登記的效力我國對各種企業(yè)包括個人獨(dú)資企業(yè)均采法定登記主義，企業(yè)非經(jīng)登記不得成立和開展活動，經(jīng)登記而創(chuàng)設(shè)具有法人地位或營業(yè)資格的企業(yè)。 三、企業(yè)登記管理的意義 （一）企業(yè)登記管理是國家行使和實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)管理職能的方式之一 （二）企業(yè)登記管理是配合市場準(zhǔn)入控制的手段之一 （三）企業(yè)登記管理有利于維護(hù)交易安全和當(dāng)事人合法權(quán)益

11、（四）企業(yè)登記管理有利于規(guī)范企業(yè)登記行為 第二節(jié) 企業(yè)登記管理制度的沿革 一、現(xiàn)代企業(yè)登記管理制度的由來 二、我國近代的企業(yè)登記管理制度 三、新中國成立初期的企業(yè)登記管理制度 四、企業(yè)登記管理陷于衰退和暫時停止時期五、企業(yè)登記管理制度在新時期的恢復(fù)和完善 第三節(jié) 企業(yè)的設(shè)立、變更和終止一、企業(yè)設(shè)立的立法原則 （一）許可主義 許可主義又稱“核準(zhǔn)主義”、“審批主義”，是指設(shè)立企業(yè)，除了需要符合法律規(guī)定的條件外，還需個別報請主管行政機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，方能申請登記成立。 （二）準(zhǔn)則主義 準(zhǔn)則主義又稱“登記主義”，是指設(shè)立企業(yè)不需要報有關(guān)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，只要符合法律規(guī)定的成立條件，即可直接向登記主管機(jī)關(guān)申請登

12、記，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查合格后授予合法主體的資格。 （三）特許主義 這是指根據(jù)特別法、專門法規(guī)或行政命令設(shè)立企業(yè)，或由國家領(lǐng)導(dǎo)人特許設(shè)立企業(yè)，所設(shè)立的通常是不適用商事企業(yè)法的特殊企業(yè)。 （四）自由主義 自由主義是指法律對企業(yè)的設(shè)立和經(jīng)營不予強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人可以自由設(shè)立企業(yè)及從事經(jīng)營，無需履行法律上的手續(xù)。 第三節(jié) 企業(yè)的設(shè)立、變更和終止二、企業(yè)的變更和終止 （一）企業(yè)的變更 1.企業(yè)合并企業(yè)合并是指按照法律規(guī)定或合同約定將兩個以上的企業(yè)合為一個企業(yè)。 吸收合并新設(shè)合并2.企業(yè)分立 3.增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu) 4.企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換 5.企業(yè)主要登記事項(xiàng)變更 第三節(jié) 企業(yè)的設(shè)立、變更和終止（二）企業(yè)的終止

13、 1.企業(yè)解散的事由 （1）依法被撤銷 （2）歇業(yè)或自行解散 （3）法院宣告破產(chǎn)或解散 2.清算和注銷 （1）清算的概念 清算是指企業(yè)解散后對企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理處分，了結(jié)企業(yè)的業(yè)務(wù)和債務(wù)，向出資者或股東分配剩余財(cái)產(chǎn)，以終結(jié)企業(yè)所有法律關(guān)系的法律行為。 （2）清算的類型 清算有任意清算和法定清算、普通清算和特別清算之分。 （3）清算組織 第三節(jié) 企業(yè)的設(shè)立、變更和終止（4）清算程序 首先為成立清算組織或確定清算人其次為通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，法律規(guī)定了通知或公告的方式和程序的，必須遵守其規(guī)定。再次為清理企業(yè)財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制訂清算方案。接著為清償債務(wù)。最后由出資人或股東分配剩余

14、財(cái)產(chǎn)。（5）企業(yè)注銷清算結(jié)束后，清算組織或清算人應(yīng)當(dāng)制作清算報告，公司的清算報告由股東（大）會或者人民法院確認(rèn)，合伙企業(yè)的清算報告由全體合伙人簽名、蓋章，并報送企業(yè)登記機(jī)關(guān)，辦理企業(yè)注銷登記。 第四節(jié) 企業(yè)名稱登記管理 一、企業(yè)名稱的概念和特征（一）企業(yè)名稱的概念如同自然人的姓名一樣，企業(yè)名稱是表明企業(yè)的主體地位和法律人格的標(biāo)志。既是人身權(quán)，含有人格和由此派生的名譽(yù)、榮譽(yù)等內(nèi)容，同時又是知識產(chǎn)權(quán)。（二）企業(yè)名稱的特征 1.標(biāo)志性或區(qū)別性 2.排他性 3.必要性和法定性 4.地域性較強(qiáng)而時間性較弱 5.法律救濟(jì)的多樣性 案例可口可樂的品牌價值參見全球最佳品牌百強(qiáng)榜發(fā)布：可口可樂IBM微軟居首，見

15、http:/techsinacomcn/it/20111005html（新浪網(wǎng)），20111111。據(jù)Interbrand咨詢公司發(fā)布的2011年度全球品牌價值百強(qiáng)榜，可口可樂名列前茅，品牌價值7186億美元。依托獨(dú)特的配方，可口可樂公司經(jīng)過一百多年的經(jīng)營，發(fā)展成為在全球二百多個國家設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，碳酸飲料全球銷量第一，并生產(chǎn)、銷售雪碧、芬達(dá)等其他一百六十多種飲料的大型跨國公司。第四節(jié) 企業(yè)名稱登記管理 二、企業(yè)名稱登記管理的主要內(nèi)容 1.企業(yè)名稱經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊后受法律保護(hù)，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán) 2.兩個以上企業(yè)向同一登記主管機(jī)關(guān)申請相同的符合規(guī)定的企業(yè)

16、名稱，登記主管機(jī)關(guān)依照申請?jiān)谙仍瓌t核定3.一個企業(yè)只能使用一個名稱，特殊情況下經(jīng)省級以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，企業(yè)可以在規(guī)定范圍內(nèi)使用一個從屬名稱 4.除了使用所從屬控制企業(yè)的字號、聯(lián)營企業(yè)的字號和國家工商行政管理總局另有規(guī)定以外，企業(yè)名稱中不得含有其他企業(yè)或者法人的名稱 5.“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的使用限制 6.企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)使用漢字，另有規(guī)定除外7.企業(yè)名稱中不得含有有損國家和社會公共利益、可能對公眾造成欺騙或誤解的文字，不得含有政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團(tuán)體名稱和部隊(duì)番號等。企業(yè)的名稱不得與同一登記機(jī)關(guān)所轄區(qū)域內(nèi)已登記的同行企業(yè)的名稱相同或者近

17、似 第四節(jié) 企業(yè)名稱登記管理 8.分公司和其他分支機(jī)構(gòu)的名稱前須冠以其所從屬的企業(yè)的名稱，但其能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)使用獨(dú)立的企業(yè)名稱，并可以使用其所從屬企業(yè)名稱中的字號 9.企業(yè)名稱可以有簡稱或外文名稱的縮寫，并在企業(yè)章程中載明。10.企業(yè)名稱可以轉(zhuǎn)讓，但只能轉(zhuǎn)讓給一戶企業(yè) 11.兩個以上的企業(yè)因已登記注冊的企業(yè)名稱相同或者近似而發(fā)生爭議時，登記主管機(jī)關(guān)依照相關(guān)法律以及國際條約規(guī)則處理 12.登記主管機(jī)關(guān)對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱有權(quán)更正13. 維護(hù)公平競爭和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原則 14.北京市工商行政管理局經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記管理暫行辦法、網(wǎng)站名稱注冊管理暫行辦法及其實(shí)施細(xì)則

18、 第五節(jié) 企業(yè)登記管理的主要制度一、企業(yè)登記管轄和登記事項(xiàng) （一）企業(yè)登記主管機(jī)關(guān) （二）企業(yè)登記管轄 1.國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)登記的企業(yè) 2.省級工商行政管理局負(fù)責(zé)登記的企業(yè) 3.市（地區(qū)）、縣（區(qū)）工商行政管理（分）局負(fù)責(zé)登記的企業(yè) 案例國家工商行政管理總局授予上海市工商行政管理局依法應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局登記管轄的內(nèi)資企業(yè)的登記管轄權(quán)參見下放登記管轄權(quán)鼓勵債券轉(zhuǎn)股權(quán)，載新民晚報，20120216，A2版。為支持上海市引入企業(yè)營運(yùn)中心、物流中心、分撥中心、銷售中心、采購中心、結(jié)算中心，集聚國內(nèi)外大企業(yè)和地區(qū)總部，根據(jù)國家工商行政管理總局關(guān)于支持上?！笆濉睍r期創(chuàng)新驅(qū)動、轉(zhuǎn)型發(fā)展的

19、意見，對于住所設(shè)在上海、依法應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局登記管轄的內(nèi)資企業(yè)，依企業(yè)申請，可以由上海市工商行政管理局進(jìn)行登記。 （三）企業(yè)登記的范圍（四）企業(yè)主要登記事項(xiàng)1、企業(yè)名稱2、企業(yè)的住所3、經(jīng)營場所4、法定代表人5、注冊資本或出資額、資金數(shù)額6、企業(yè)類型7、經(jīng)營范圍8、經(jīng)營方式 9、經(jīng)營期限10、有限責(zé)任公司股東或股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱11、分支機(jī)構(gòu)第五節(jié) 企業(yè)登記管理的主要制度 二、企業(yè)登記的類型 （一）企業(yè)設(shè)立登記 1.企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn) 2.經(jīng)營性和非經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記 3.設(shè)立登記的條件和程序 （二）企業(yè)變更登記 （三）企業(yè)注銷登記 （四）企業(yè)分支機(jī)構(gòu)登記 第五節(jié) 企業(yè)登

20、記管理的主要制度 三、企業(yè)登記的一般程序 1.申請和受理 2.核準(zhǔn)登記 3.發(fā)給、換發(fā)或者收繳證照 4.公告 四、登記費(fèi) 五、吊銷營業(yè)執(zhí)照的公告 第六節(jié) 企業(yè)登記監(jiān)督管理 一、企業(yè)登記監(jiān)督管理的含義企業(yè)登記監(jiān)督管理，是指工商行政管理機(jī)關(guān)基于企業(yè)登記而對企業(yè)依法實(shí)行的監(jiān)督管理。 二、登記主管機(jī)關(guān)的義務(wù) 三、企業(yè)年度報告公示制度四、企業(yè)證照管理 五、企業(yè)登記檔案管理 問題與思考1、什么是企業(yè)登記管理？2、什么是企業(yè)法人登記？3、什么是營業(yè)登記？4、如何理解企業(yè)登記的效力？5、企業(yè)登記管理的意義是什么？6、現(xiàn)代企業(yè)登記管理制度是怎樣形成的？7、中國近代企業(yè)登記管理制度是怎樣沿革的？8、我國現(xiàn)行企業(yè)登

21、記管理制度的由來和現(xiàn)狀如何？9、企業(yè)設(shè)立有哪些立法原則？如何理解其各自的含義和意義？ 10、關(guān)于企業(yè)設(shè)立或開業(yè)登記有哪些主要規(guī)定？11、關(guān)于企業(yè)分支機(jī)構(gòu)登記有哪些主要規(guī)定？12、企業(yè)變更有哪些類型？13、企業(yè)合并的含義如何？14、關(guān)于企業(yè)變更登記有哪些主要規(guī)定？15、企業(yè)終止或解散有哪些事由？16、清算的概念和意義是什么？17、關(guān)于企業(yè)注銷登記有哪些主要規(guī)定？18、企業(yè)名稱的意義和特征是什么？19、關(guān)于企業(yè)名稱登記管理有哪些主要規(guī)定？20、關(guān)于企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)有哪些主要規(guī)定？ 21、我國關(guān)于企業(yè)登記管轄是如何規(guī)定的？22、企業(yè)主要登記事項(xiàng)有哪些？其含義分別是怎樣的？23、企業(yè)登記監(jiān)督管理的含義

22、和內(nèi)容是什么？24、關(guān)于企業(yè)年度報告有哪些規(guī)定？25、關(guān)于企業(yè)證照管理有哪些規(guī)定？26、關(guān)于企業(yè)登記檔案管理有哪些規(guī)定？第四章 企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題 第一節(jié) 企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題的由來一、問題的提出 二、有關(guān)企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的主要觀點(diǎn) （一）蘇聯(lián)法學(xué)界提出的主要觀點(diǎn) 1、企業(yè)私有權(quán)或所有權(quán)觀點(diǎn)2、“雙重所有權(quán)”觀點(diǎn)：（1）商品所有權(quán)觀點(diǎn) （2）信托所有權(quán)觀點(diǎn) （3）“總分式”所有權(quán)觀點(diǎn) 3、經(jīng)營管理權(quán)觀點(diǎn)第一節(jié) 企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題的由來 （二）我國法學(xué)界提出的主要觀點(diǎn) 1.若干“雙重所有權(quán)”觀點(diǎn) （1）占有權(quán)觀點(diǎn) （2）用益權(quán)觀點(diǎn) （3）法律所有權(quán)和經(jīng)濟(jì)所有權(quán)的觀點(diǎn) （4）法人所有權(quán)觀點(diǎn) 2.“經(jīng)營

23、權(quán)”觀點(diǎn) 3.關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)權(quán)和股權(quán)的討論 （1）公司是唯一所有權(quán)主體的觀點(diǎn) （2）股東與公司雙重所有權(quán)觀點(diǎn) （3）股東所有權(quán)觀點(diǎn) 第一節(jié) 企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題的由來 三、“雙重所有權(quán)”觀點(diǎn)若干評析 （一）大陸法系和英美法系的所有權(quán)概念 （二）現(xiàn)代股份制企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì) 現(xiàn)代企業(yè)法人制度的真諦，在于把所有權(quán)人的財(cái)產(chǎn)作量的分割，使之在交易中僅以分出去投入某企業(yè)、公司營運(yùn)的那部分財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任，鼓勵其投資積極性，即使該企業(yè)破產(chǎn)也不會殃及出資者的其他企業(yè)或財(cái)產(chǎn)，從而減少投資經(jīng)營的風(fēng)險。其具體表現(xiàn)，就是通過法人制度，賦予公司或企業(yè)以法律上的人格，使之享有權(quán)利能力和行為能力，可以獨(dú)立的名義參加民事流轉(zhuǎn)、起

24、訴、應(yīng)訴和承擔(dān)法律責(zé)任，便于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，也方便政府對其進(jìn)行管理。 （三）“雙重所有權(quán)”小結(jié) 案例老板惡意“跑路”與企業(yè)倒閉后老板誠信擔(dān)責(zé)參見老板不落跑，載中國時報，20110831。2009年年初美國金融危機(jī)來襲，我國大陸和香港、臺灣地區(qū)都有老板“跑路”、丟棄企業(yè)、員工受害的情形發(fā)生。但也有相反的案例，老板恪守所有者的誠信和責(zé)任，在公司倒閉兩年后，兌現(xiàn)倒閉前承諾發(fā)給員工的薪資和遣散費(fèi)。川石光電科技股份有限公司曾是臺灣地區(qū)照明燈具行業(yè)的領(lǐng)軍企業(yè)，但是，2009年金融風(fēng)暴發(fā)生時適逢公司開發(fā)新產(chǎn)品失利，企業(yè)被迫停工關(guān)門，員工一夕失業(yè)，公司一時籌不足應(yīng)發(fā)的資遣費(fèi)。員工們憤怒地示威抗議，并將公司

25、告上法院。 公司于2009年6月倒閉，公司的葉姓董事長懇請員工給他時間，一定設(shè)法補(bǔ)足員工應(yīng)得的資遣費(fèi)。兩年后的2011年8月，他請兒子出面，召回員工向他們發(fā)放資遣費(fèi)，連在場維護(hù)秩序的警察都驚呼：“怎么可能？老板逃跑多的是，哪有兩年過去還回來還錢的！”而這個似乎不可能的故事，就像電視劇的情節(jié)一樣在生活中實(shí)實(shí)在在地發(fā)生了。第二節(jié) 我國法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的出臺及其含義一、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的出臺 中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體 制若干問題的決定中華人民共和國公司法 國有企業(yè)財(cái)產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 中華人民共和國物權(quán)法 第二節(jié)我國法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的出臺及其含義二、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

26、法律規(guī)定的含義及其爭議 （一）法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定本身的含義 第一，企業(yè)法人的出資者或股東可依所有者身份，對企業(yè)享有所有者權(quán)益，并對企業(yè)施加控制 第二，企業(yè)作為獨(dú)立民事主體的法人，對于法律上明確由企業(yè)法人支配的資產(chǎn)，享有占有、使用、處分的權(quán)利，并就其行為承擔(dān)法律責(zé)任第三，根據(jù)所有權(quán)或私有權(quán)的原則，財(cái)產(chǎn)的孳息或收益應(yīng)歸財(cái)產(chǎn)的所有者所有 案例所有者權(quán)益承擔(dān)者不等于所有者A、B兩個自然人投資設(shè)立了有限公司C，C又設(shè)立了有限公司D。C是D的股東或出資者及所有者權(quán)益承擔(dān)者，但不是所有者。C、D的所有者都是A和B。在國有財(cái)產(chǎn)投資經(jīng)營的情況下，所有者是國家，任何股東或出資者都不是所有者，而只是所有者權(quán)益承擔(dān)者

27、。第二節(jié) 我國法人財(cái)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的出臺及其含義（二）法人財(cái)產(chǎn)權(quán)規(guī)定出臺以后的有關(guān)爭議 1.關(guān)于產(chǎn)權(quán)的含義和性質(zhì) （1）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)說 （2）物權(quán)說 （3）與人身權(quán)對應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)說 （4）財(cái)產(chǎn)功能說 （5）資產(chǎn)經(jīng)營或企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利說 2.關(guān)于法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的其他爭議 （1）法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是否包括債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán) （2）法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是否就是經(jīng)營權(quán) 第三節(jié) 小結(jié) 一、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)二、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與“兩權(quán)分離” 三、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與法人“所有權(quán)”和股東權(quán) 四、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與法人及其有限責(zé)任 （一）關(guān)于法人的本質(zhì)“法人擬制說”、“法人實(shí)在說”、“法人否認(rèn)說” （二）法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與公有制企業(yè)法人 （三）法人與有限責(zé)任 第三節(jié)

28、 小結(jié) （四）關(guān)于“刺破法人面紗”的原則或制度 “刺破法人面紗”是針對的法人、主要是公司背后的利益主體濫用法人資格而采取的補(bǔ)救措施；而“否認(rèn)法人人格”這一原則或者理論針對的不是某種具體行為，只要法人成了其背后的主體借以逃避法律責(zé)任或牟取不當(dāng)利益的“合法”外衣，從而損害到他人和社會的利益，司法機(jī)關(guān)即可根據(jù)該原則或理論，酌情判令法人的出資者、股東或者其他有關(guān)主體直接承擔(dān)法人的債務(wù)或者責(zé)任，以彌補(bǔ)原先在這種情況下，只能令不法行為人承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任，債權(quán)人或其他受害人的經(jīng)濟(jì)損失無法得到補(bǔ)償之缺陷。 問題與思考1、企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題產(chǎn)生的原因是什么？2、在關(guān)于企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的討論中提出了哪些主要觀

29、點(diǎn)？3、企業(yè)私有權(quán)或企業(yè)所有權(quán)觀點(diǎn)的含義是什么？4、在企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的討論中提出了哪些主要的“雙重所有權(quán)”觀點(diǎn)？5、經(jīng)營管理權(quán)和經(jīng)營權(quán)觀點(diǎn)的主要內(nèi)容是什么？6、關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)權(quán)和股權(quán)關(guān)系的討論提出了哪些主要觀點(diǎn)？7、對“雙重所有權(quán)”觀點(diǎn)應(yīng)作何基本評價？ 8、我國關(guān)于法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定是如何出臺的？9、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定及其含義是什么？10、應(yīng)如何理解產(chǎn)權(quán)的含義和性質(zhì)？11、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是否應(yīng)包括債權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)？12、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)與經(jīng)營權(quán)的關(guān)系如何？13、“兩權(quán)分離”的基本含義是什么？14、如何正確理解法人及其有限責(zé)任的本質(zhì)和意義？第五章 公司法概述 第一節(jié) 公司的語源和特征一、公司的基本含義和本

30、質(zhì)特征 （一）公司的語義和基本含義 公司是指不同主體為實(shí)現(xiàn)共同目的及從事共同事業(yè)之結(jié)社，這種通常為經(jīng)濟(jì)目的的結(jié)社在現(xiàn)代受到法的調(diào)整和規(guī)范。 （二）公司的基本特征 1.公司是一種團(tuán)體或組織 （1）公司一般是由兩個或兩個以上具有不同利益的主體聯(lián)合而成的 （2）公司的人格和財(cái)產(chǎn)在不同程度上同其成員的人格和財(cái)產(chǎn)相分離 （3）公司具有“永續(xù)”性 2.公司必須依法設(shè)立 （1）公司依法設(shè)立的含義 （2）公司必須遵守法定的組織形式 （3）公司依法設(shè)立而獲得獨(dú)立或相對獨(dú)立的法律人格 3.公司必須在既定的合法目的下從事活動 案例國家開發(fā)銀行股份有限公司國家開發(fā)銀行股份有限公司是我國三大政策性銀行之一，旨在以市場化

31、方式實(shí)現(xiàn)國家的發(fā)展戰(zhàn)略和政策。它貫徹國家宏觀經(jīng)濟(jì)政策，籌集和引導(dǎo)社會資金，支持國家基礎(chǔ)設(shè)施、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)、支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)等領(lǐng)域的發(fā)展和國家重點(diǎn)項(xiàng)目建設(shè)；向城鎮(zhèn)化、中小企業(yè)、“三農(nóng)”、教育、醫(yī)療衛(wèi)生和環(huán)境保護(hù)等社會發(fā)展“瓶頸”領(lǐng)域提供資金支持；配合國家“走出去”戰(zhàn)略，積極拓展國際合作業(yè)務(wù)。 第一節(jié) 公司的語源和特征二、公司與事業(yè) 三、公司與法人1、法人制度的性質(zhì)和作用。2、公司與法人的關(guān)系。四、公司概念的引申含義和特殊用法（一）基于公司是不同主體和資本聯(lián)合性的組織，將其引申為具有某種類似的權(quán)益制衡機(jī)制或機(jī)構(gòu)的組織（二）由多數(shù)公司的企業(yè)性或經(jīng)營性，將“公司”引申為企業(yè)的同義語五、小結(jié) 公司的概念將

32、性質(zhì)迥異的企業(yè)和組織囊括其中，并可在許多引申的意義上使用；而通常所稱公司，是指依形式意義上的公司法設(shè)立和運(yùn)作的企業(yè)組織。 第二節(jié) 公司的種類 一、以公司適用法律的性質(zhì)和范圍為標(biāo)準(zhǔn)的分類 （一）由“公司法”及相關(guān)法規(guī)調(diào)整的公司 （二）依特別法、專門法規(guī)或行政命令設(shè)立的公司 依特別法或行政命令設(shè)立的公司則為特殊公司，屬于特殊企業(yè)或法定機(jī)構(gòu)的范疇，是為經(jīng)濟(jì)法的公司。這類公司在世界上普遍存在，其數(shù)量在公司中雖不占多數(shù)，但往往具有重要地位。它們依法或經(jīng)政府授權(quán)從事政策性、公益性經(jīng)營活動或兼顧營利，也可能承擔(dān)一定的管理職能。 第二節(jié) 公司的種類 二、以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司及其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)的

33、分類（一）有限責(zé)任公司 1.有限公司的特點(diǎn) （1）有限公司的股東對公司債務(wù)間接地承擔(dān)有限責(zé)任 （2）有限公司由數(shù)量不多且相對穩(wěn)定的若干特定股東組成 （3）有限公司的資本可以分為均等的份額，也可以不分成均等的份額 （4）有限公司的籌資和經(jīng)營具有“封閉性”或非開放性 2.英美法上的非開放公司和保證責(zé)任有限公司 （1）非開放公司（private company） （2）保證責(zé)任有限公司 3.有限責(zé)任公司優(yōu)劣略說 第二節(jié) 公司的種類 （二）股份有限公司 1.股份有限公司的特點(diǎn)股份公司在股東以其出資對公司債務(wù)間接地承擔(dān)有限責(zé)任這一點(diǎn)上，與有限公司是一樣的。但是股份公司與有限公司和其他公司相比，其股東的人

34、數(shù)可能較多，公司資本須分為等額的股份，可以自由轉(zhuǎn)讓，也可以向公眾募股 2.英美法上的開放性公司 一般來說，開放性公司可以公開募股，股份可以自由轉(zhuǎn)讓 ，股東承擔(dān)有限責(zé)任。3.股份有限公司優(yōu)劣略說 （1）股份公司是一種募集、積聚資本的有效手段和途徑 （2）股份的流動性，為股份公司的經(jīng)營和活動提供了一種社會評價和監(jiān)督的機(jī)制 （3）股份公司的弊端 第二節(jié) 公司的種類 （三）無限公司 1.無限公司的由來 2.無限公司制度及其與合伙的異同 3.無限公司的若干優(yōu)點(diǎn) （1）無限公司和合伙是建立在當(dāng)事人相互信任基礎(chǔ)上 （2）由于其股東是公司債務(wù)的法定保證人，尤其是股東的財(cái)力、能力和信用卓著的，公司反而較易與他人

35、成交或取得貸款 第二節(jié) 公司的種類 （四）兩合公司兩合公司，是指由一個以上的無限責(zé)任股東和一個以上的有限責(zé)任股東所組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶的清償責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 1.兩合公司概述 由一個以上的無限責(zé)任股東和一個以上的有限責(zé)任股東所組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶的清償責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其出資額為限而對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 2.兩合公司制度及其與合伙的異同 3.兩合公司優(yōu)劣略說 （五）股份兩合公司股份兩合公司，是指由一個以上的無限責(zé)任股東和一個以上的有限責(zé)任股東所組成，公司的資本分為等額股份的公司。 第二節(jié) 公司的種類 三、

36、以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類 1.資合公司 這是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。 2.人合公司 這是指以股東的能力、財(cái)力、聲望和信譽(yù)等作為公司信用基礎(chǔ)的公司。 3.資合兼人合的公司 這是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。 第二節(jié) 公司的種類 四、以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類 （一）母公司和子公司 在這種表現(xiàn)于公司外部的組織關(guān)系中，處于控制和被依附地位的公司是母公司，處于被控制和依附地位的則是子公司。 （二）關(guān)聯(lián)公司（企業(yè)） 母公司與子公司之間，同屬于一個母公司或控制公司的各個子公司或附屬公司之間，相互投資或連鎖控制的幾個公司之間，都屬

37、于關(guān)聯(lián)公司（企業(yè)）。 （三）總公司和分（支）公司 其特征是: （1）分（支）公司沒有獨(dú)立的名稱，須以總公司的名義進(jìn)行活動或者在總公司 的名稱后面加上“分公司”、“支公司”字樣; （2）分（支）公司沒有自己的章程和獨(dú)立于總公司的組織機(jī)構(gòu)，它代表或代理 總公司在一定的范圍內(nèi)開展活動; （3）分（支）公司沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其從事活動的財(cái)產(chǎn)是由總公司撥付的，依 法列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表; （4）分（支）公司在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由總公司承擔(dān)，并由總公 司以其全部資產(chǎn)對該債務(wù)負(fù)清償責(zé)任 案例愛使股份有限公司愛使股份有限公司是我國股權(quán)分置改革之前證券市場上不多的幾家“三無概念股”公司之一。所謂“三無

38、概念股”公司，是指無國家股、無法人非流通股、無外資股（B股）的公司，股票基本上全流通，因此，它們一直是證券市場購并、重組的對象。1996年上海延中實(shí)業(yè)股份有限公司入股控制愛使，持有公司股票占總股本的499%；1998年大港油田及其關(guān)系企業(yè)入股控制愛使，持有公司股票占總股本的1001%；2000年天天科技有限公司和北京同達(dá)志遠(yuǎn)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程有限公司入主愛使，兩公司合并持有愛使公司股票占總股本的5%，即成為公司的第一大股東；等等。 第二節(jié) 公司的種類 五、以公司股本的來源和性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)的分類 1.國有公司 這是指由有權(quán)以國有財(cái)產(chǎn)投資的機(jī)構(gòu)、部門、企事業(yè)等單獨(dú)或聯(lián)合投資的公司。2.合作制或集體所有制公司

39、 3.私營公司 4.外商投資公司 5.混合公司 案例華西村股份有限公司華西村股份有限公司是華西村控股的上市公司，其第一大股東江蘇華西集團(tuán)公司持股41.01%，前十位的其他股東分別持股0.5%2.26%不等。華西村自20世紀(jì)90年代起，在全國率先成為“別墅村”、“轎車村”、“電腦村”等，現(xiàn)擁有12大公司，集體資產(chǎn)超160億元人民幣，成為中國農(nóng)村工業(yè)化、城市化的模范。 六、以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)的分類確定法人和公司的國籍，在我國是以注冊登記地為標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，可以將公司分為中國公司和外國公司。 七、以公司的投資和經(jīng)營活動是否局限于一國為標(biāo)準(zhǔn)的分類依此標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司區(qū)分為普通的國內(nèi)公司（在一國投資經(jīng)營的公司

40、）和跨國公司。 第二節(jié) 公司的種類 八、以公司股東和資本是否具有聯(lián)合性為標(biāo)準(zhǔn)的分類 （一）實(shí)質(zhì)上具有聯(lián)合性的公司 （二）形式上具有聯(lián)合性的公司 （三）“一人公司” 1.“一人公司”的概念及其實(shí)踐 2.關(guān)于“一人公司”的學(xué)理解釋 （1）立法政策說 （2）特別財(cái)產(chǎn)說 （3）潛在社團(tuán)說 （4）股份社團(tuán)說 （5）營利財(cái)團(tuán)說 3.關(guān)于“一人公司”的評價 第三節(jié) 公司法的概念、意義和適用 一、公司法的概念和意義 我國公司法具有以下基本作用： 1.有利于建立我國的現(xiàn)代企業(yè)制度 2.有利于轉(zhuǎn)換政府職能3.有利于維護(hù)經(jīng)濟(jì)活動當(dāng)事人的利益和社會經(jīng)濟(jì)秩序 4.有利于培育健康的市場經(jīng)濟(jì)文化 二、我國公司法的適用 第四

41、節(jié) 公司社會責(zé)任 一、公司社會責(zé)任的概念 公司社會責(zé)任在本質(zhì)上是特定的經(jīng)濟(jì)和社會條件對企業(yè)的客觀要求，表現(xiàn)為社會對企業(yè)的期待，是企業(yè)對社會應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，包括守法、做好企業(yè)本身和對社會的道義承擔(dān)。 二、公司社會責(zé)任的內(nèi)容 （一）守法責(zé)任 （二）“做好自己”的責(zé)任（三）道德義務(wù)與社會責(zé)任三、對公司法“社會責(zé)任條款”的理解 法律的規(guī)定未必就形成法律義務(wù)，公司法第5條實(shí)際上是以法律條文發(fā)出了一個道德號召。 案例微軟與比爾蓋茨的社會責(zé)任微軟承擔(dān)社會責(zé)任也即微軟的股東，尤其是以比爾蓋茨為主的大股東或控制股東承擔(dān)社會責(zé)任，比爾蓋茨也不得不經(jīng)微軟董事會或股東會決定而讓微軟去贊助公益事業(yè)。而出資者或股東以自己的

42、名義承擔(dān)社會責(zé)任的，則與企業(yè)無關(guān)，比爾蓋茨以其自己或比爾與美琳達(dá)蓋茨基金會（Bill & Melinda Gates Foundation，蓋茨夫婦基金會）的名義從事捐助等活動，當(dāng)然與微軟（和微軟的其他股東）沒有關(guān)系。 第五節(jié) 公司的設(shè)立和成立 一、公司設(shè)立和成立的概念 公司設(shè)立是公司設(shè)立行為的總稱；公司成立則是指公司依法獲準(zhǔn)設(shè)立，實(shí)際取得法律上的主體資格，可以自己的名義從事活動的事實(shí)。 二、公司設(shè)立行為的主體在我國，凡進(jìn)行公司設(shè)立行為的人，都是公司的出資人，在公司成立時即成為公司的股東。 三、公司設(shè)立行為的性質(zhì) 四、公司設(shè)立的兩種方式 1.發(fā)起設(shè)立 這是指由擬設(shè)立公司的人或發(fā)起人認(rèn)繳公司的全

43、部股份或出資額，不向他人招募資本的一種公司設(shè)立方式。 2.募集設(shè)立 這是指由擬設(shè)立公司的人或發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行或籌集的部分股份或資本，其余部分可向社會公開募集的公司設(shè)立方式。 第六節(jié) 公司的名稱和住所 一、公司的名稱適用法律：中華人民共和國公司法、企業(yè)名稱登記管理規(guī)定、企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法和公司登記管理?xiàng)l例等 公司法第8條規(guī)定，依照該法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣;依照該法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣 二、公司的住所 公司法第10條規(guī)定:“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！蔽覈穹ㄍ▌t規(guī)定，所謂辦事機(jī)構(gòu)所在

44、地，是指執(zhí)行法人的業(yè)務(wù)活動、決定和處理法人事務(wù)的法人機(jī)構(gòu)所在地。 第七節(jié) 公司章程 一、公司章程的意義 1.公司章程是規(guī)范股東之間及公司內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)繩，具有公司發(fā)起人或股東間合同的性質(zhì)，對股東和由股東利害關(guān)系派生的股東會、董事會、監(jiān)事會等公司機(jī)關(guān)及其成員均具有約束力 2.公司章程是規(guī)范公司與第三人的關(guān)系和政府對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的依據(jù) 二、公司章程的內(nèi)容 （一）必要記載事項(xiàng)1.絕對必要記載事項(xiàng)2.相對必要記載事項(xiàng) （二）任意記載事項(xiàng) 第八節(jié) 公司的權(quán)利能力和行為能力 一、公司的權(quán)利能力 （一）公司權(quán)利能力的概念公司的權(quán)利能力，是指公司作為法律上的主體，從事法律所允許的活動，享有權(quán)利（力）和承擔(dān)義

45、務(wù)的資格。（二）公司權(quán)利能力的特點(diǎn) 1.公司不能承受專屬于自然人的權(quán)利義務(wù) 2.公司的權(quán)利能力受其設(shè)立宗旨和經(jīng)營范圍的限制3.公司的權(quán)利能力須受公司法和其他法律、法規(guī)的一般或特殊的限制 （1）公司法上的具體限制 （2）法律、法規(guī)的其他限制 第八節(jié) 公司的權(quán)利能力和行為能力 二、公司的行為能力 （一）公司行為能力的特點(diǎn)有限公司和股份公司作為法人，其行為能力的基本特點(diǎn)是，必須通過公司的機(jī)關(guān)及其授權(quán)人員的職務(wù)行為，來為公司取得、行使權(quán)利（力）及設(shè)定、履行義務(wù)。 （二）公司承擔(dān)法律責(zé)任的能力和訴訟能力 1.公司的民事責(zé)任能力 2.公司的行政責(zé)任能力 3.公司的刑事責(zé)任能力 4.公司的訴訟能力案例烏魯木

46、齊鐵路運(yùn)輸中級人民法院（以下簡稱烏鐵中院）涉嫌單位受賄罪2006年，新疆昌吉州中級人民法院第一次開庭審理此案時，公訴機(jī)關(guān)指控，2000年至2005年，被告烏鐵中院接受相關(guān)中介機(jī)構(gòu)請托，為其謀取利益，索取、收受451萬余元人民幣，通過被告財(cái)務(wù)存入以烏鐵中院法官協(xié)會名義開設(shè)的賬戶或直接將現(xiàn)金使用，構(gòu)成單位受賄罪。此案引起了法學(xué)界的困惑：一是作為司法機(jī)關(guān)的法院是否能夠作為刑事被告；二是如果該法院被判有罪，它是否應(yīng)當(dāng)被解散或撤銷，是否能夠繼續(xù)行使刑事司法審判職能？ 被告辯護(hù)律師在庭審中提出，雖然刑法在有關(guān)單位受賄罪的規(guī)定中，對國家機(jī)關(guān)的范圍并未排除司法機(jī)關(guān)，但立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)按國際慣例應(yīng)當(dāng)享有豁免權(quán)

47、。庭審之后，昌吉州人民檢察院變更起訴書，取消了單位受賄罪一項(xiàng)，僅對若干自然人追究濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、受賄罪、挪用公款罪等。其實(shí)，按照以上原理，法院作為客觀存在的組織或單位是可以犯罪的，而它作為司法機(jī)關(guān)法人則是不可能犯罪的。這樣理解的話，則本案引發(fā)的困惑盡可釋然了。 第九節(jié) 公司資本及其立法原則一、公司資本的概念 （一）我國公司法上的資本概念 1.資本 2.注冊資本3.投資總額4.資產(chǎn)5.凈資產(chǎn) （二）英美法系國家關(guān)于資本的一些概念 1.授權(quán)資本（authorized capital stock或authorized share capital） 2.名義資本（nominal capital

48、） 3.發(fā)行資本或發(fā)行股本（issued share capital） 4.實(shí)收資本或?qū)嵤展杀荆╬aid up capital或paid up share capital） 5.未收資本或未收股本（uncalled capital或uncalled share capital） 6.保留資本或保留股本（reserve capital或reserve share capital） 第九節(jié) 公司資本及其立法原則 二、公司資本“三原則” （一）資本確定原則和授權(quán)資本制 公司設(shè)立時，必須在章程中確定資本總額，且應(yīng)認(rèn)足或募足甚至繳足。其目的是使公司在成立時就有相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。 1.資本確定原則 2.授權(quán)

49、資本制 3.折中授權(quán)資本制 （二）資本維持原則 公司成立以后盡可能實(shí)際保有與其注冊資本或資本金相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，以保護(hù)債權(quán)人的利益和社會交易安全。 （三）資本不變原則 公司的注冊資本或資本金確定以后，非依法定程序，不得任意減少或增加。 第十節(jié) 外國公司及其分支機(jī)構(gòu) 一、外國公司的確認(rèn) （一）外國公司的確認(rèn)概說 （二）外國公司國籍的確定 1.設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法說 2.股東國籍說 3.設(shè)立行為地說 4.住所地說 （三）外國公司進(jìn)入中國從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的許可 二、外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位 1.外國公司的分支機(jī)構(gòu)是外國公司的組成部分 2.外國公司分支機(jī)構(gòu)依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立 3.外國公司分支機(jī)構(gòu)必須遵守中國的

50、法律 第十節(jié) 外國公司及其分支機(jī)構(gòu) 三、外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立 （一）外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的條件 （二）外國公司在我國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的審批 （三）外國公司在我國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立登記 四、外國公司分支機(jī)構(gòu)的撤銷 外國公司分支機(jī)構(gòu)向原公司登記機(jī)關(guān)辦理完注銷登記手續(xù)，被繳銷營業(yè)執(zhí)照后，方可將其剩余財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至中國境外。 第十一節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù) 一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格 （一）概說 （二）公司法關(guān)于董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格的規(guī)定 不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員:1、無民事行為能力或者限制民事行為能力。2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用

51、財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。5、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù) （一）概說 （二）忠實(shí)義務(wù) 1、不得因自己的身份而受益。2、不得擅自利用或處置公司財(cái)產(chǎn)。3、自我交易的規(guī)制。4、與公司間不當(dāng)競爭的規(guī)制。5、不得泄露公司秘密。6、

52、其他違反忠實(shí)義務(wù)的行為。 （三）勤勉義務(wù) 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員履行職責(zé)時，必須以一個具有相當(dāng)學(xué)識和經(jīng)驗(yàn)的人通常具有的，并與自己擔(dān)負(fù)的職責(zé)相稱的合理注意，善意、謹(jǐn)慎地處理事務(wù)。 （四）其他義務(wù) 三、對董事、監(jiān)事、高級管理人員責(zé)任的追究 （一）股東直接訴訟 1.股東直接訴訟的概念和特點(diǎn) 股東直接訴訟是指股東為維護(hù)自身利益而直接向公司或董事等提起的訴訟。2.股東直接訴訟的類型 （1）股東（大）會、董事會決議的無效、撤銷之訴 （2）有限責(zé)任公司股東的查閱請求之訴 （3）對董事、高級管理人員等的損害賠償之訴 （二）股東派生訴訟 1.股東派生訴訟的概念和意義 公司的權(quán)益受到他人特別是控制股東、董事

53、、高級管理人員等的侵害，而公司怠于行使訴權(quán)的，股東以其自身名義為公司的利益對行為人提起的訴訟。2.股東派生訴訟和直接訴訟的區(qū)別 （1）被侵害的權(quán)利性質(zhì)不同；（2）提起訴訟的權(quán)利主體不同；（3）訴訟程序規(guī)則不同；（4）訴訟的法律后果不同。3.公司法關(guān)于股東派生訴訟的規(guī)定 （1）提起派生訴訟的股東資格 （2）提起派生訴訟的前置條件 （3）訴訟事由 第十二節(jié) 公司職工權(quán)益保障及其參與 民主管理 一、職工的勞動與社會保障權(quán)利 二、職工依法組織工會的權(quán)利三、職工參與公司民主管理的權(quán)利 第十三節(jié) 公司的變更、終止與清算一、公司的變更 （一）公司合并的程序 1.概說 2.公司合并的具體程序 （1）由董事會或

54、者執(zhí)行董事提出合并方案 （2）公司股東會對公司合并作出特別決議 （3）簽訂公司合并協(xié)議或合同 （4）公司股東會批準(zhǔn)合并合同 （5）編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 （6）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人及債權(quán)人異議程序 （7）實(shí)施合并 （8）辦理登記手續(xù) 第十三節(jié) 公司的變更、終止與清算3.公司合并的效力 （1）公司設(shè)立、變更、消滅的效力 （2）股東轉(zhuǎn)換公司股份或出資的效力 （3）公司權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的效力 （二）公司分立的程序 （1）由董事會或者執(zhí)行董事提出分立方案；（2）公司股東會對公司分立作出特別決議；（3）簽訂分立協(xié)議或合同，并經(jīng)股東（大）會批準(zhǔn)；（4）編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（5）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人

55、；（6）實(shí)施分立；（7）辦理登記手續(xù) 第十三節(jié) 公司的變更、終止與清算（三）公司組織形式的轉(zhuǎn)換 1.公司組織形式轉(zhuǎn)換的概念和形式 公司組織形式轉(zhuǎn)換又稱為公司組織變更，是指公司在存續(xù)的情況下，由一種類型的公司變更為其他類型的公司。 2.公司組織形式轉(zhuǎn)換的程序及條件 （1）由公司的董事會或執(zhí)行董事提出公司組織形式轉(zhuǎn)換的方案；（2）股東（大）會對公司組織形式變更作出特別決議；（3）出資額或股份的核定及認(rèn)繳；（4）驗(yàn)資及出具驗(yàn)資證明；（5）召開股東（大）會或創(chuàng)立大會；（6）辦理變更登記；（7）關(guān)于通知、公告原公司債權(quán)人及其異議程序的問題。3.公司組織形式轉(zhuǎn)換的效力 第十三節(jié) 公司的變更、終止與清算（四

56、）公司的其他變更 1.公司注冊資本的增加（1）在不吸收新股東加入的情況下增加注冊資本（2）吸收新股東認(rèn)繳公司擬增加的資本（3）前兩種方法相結(jié)合 2.公司注冊資本的減少 公司注冊資本減少的程序如下: （1）由董事會提出減少注冊資本的方案，并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。 （2）股東（大）會就減少注冊資本作出決議。（3）履行通知、 公告?zhèn)鶛?quán)人和債權(quán)人異議的程序。（4） 由法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，出具驗(yàn)資證明。（5）辦理變更登記。第十三節(jié) 公司的變更、終止與清算二、公司的清算 （一）概說 公司解散事由出現(xiàn)后進(jìn)行的清算有兩種情形:一是公司財(cái)產(chǎn)能夠抵償其債務(wù)的，通過非破產(chǎn)清算程序，公司財(cái)產(chǎn)抵償債務(wù)分配剩余財(cái)產(chǎn)后公

57、司人格終止；二是公司財(cái)產(chǎn)不能償還全部債務(wù)時，由債權(quán)人或者債務(wù)人申請進(jìn)入破產(chǎn)還債程序，通過破產(chǎn)清算程序最終終止公司人格。 （二）清算組及其成員的義務(wù) 1.遵守法律法規(guī)、公司章程和股東（大）會有關(guān)清算的決議，忠于職守，依法履行清算義務(wù)，維護(hù)公司股東和債權(quán)人的合法權(quán)益 2.在清算期間，只能從事與清算有關(guān)的活動 3.清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn) 4.清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)牧x務(wù)和責(zé)任 （三）清算組的職權(quán)1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。4、清繳所

58、欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。5、清理債權(quán)、債務(wù)。6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。7、代表公司參與民事訴訟活動。 （四）公司清算的程序 1. 清算組自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案2.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 3.制訂清算方案并報股東（大）會或人民法院確認(rèn) 4.清償債務(wù) 5.向股東分配剩余財(cái)產(chǎn) 6.清算終結(jié)。公司法規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn) 問題與思考1、公司的語源如何？2、公司有何本質(zhì)特征？3、公司概念是如何泛化的？4、公司有哪些種類？5、什么是“一人公司”？對其應(yīng)如何評價？6、如何理解我國公司法的宗旨和意

59、義？7、什么是公司的社會責(zé)任？8、公司法的適用范圍如何？9、如何理解公司的權(quán)利能力？10、何為英美法的越權(quán)原則？11、公司行為能力和責(zé)任能力有何特點(diǎn)？12、公司資本的概念和意義如何？13、公司資本遵循哪三項(xiàng)法律原則？ 14、什么是外國公司的確認(rèn)？15、外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位如何？16、公司法對公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格是如何規(guī)定的？17、董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的法律義務(wù)？18、公司法等法律、法規(guī)對公司的變更、終止和清算做了哪些主要規(guī)定？第六章 有限責(zé)任公司 第一節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 （一）股東符合法定人數(shù)和法定資格（1）有限責(zé)任公司的法

60、人和其他機(jī)構(gòu)股東 （2）有限責(zé)任公司的自然人股東 （3）有限責(zé)任公司的國有股股東 （二）股東認(rèn)繳出資（三）股東共同制定公司章程1、公司的名稱和住所。2、公司的經(jīng)營范圍。3、公司的注冊資本。4、股東的姓名或名稱。5、股東的出資方式、出資額和出資時間。 6、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則。7、公司的法定代表人。8、股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)（五）有公司住所第一節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立二、有限責(zé)任公司設(shè)立的程序 1.訂立股東協(xié)議 2.制訂公司章程 3.政府主管部門審核批準(zhǔn)4.股東認(rèn)繳出資 5.選舉或確定公司的機(jī)關(guān) 6.申請?jiān)O(shè)立登記三、