【精編匯總版】關于有限合伙規(guī)定中的若干法律問題合集

1、【精編匯總版】關于有限合伙規(guī)定中的多少法律成就合集】8/8【精編匯總版】關于有限合伙規(guī)定中的多少法律成就合集關于有限合伙規(guī)定中的多少法律成就1、信托與隱名合伙：有限合伙企業(yè)如何在50個合伙人的上限內私募？在國外，為了適應私募股權基金的開展需求，現(xiàn)階段有限合伙的局限大為擴 張，動輒具有數(shù)十名甚至數(shù)百名、上千名有限合伙人，與初期的手工作坊式的有 限合伙有著底子性的差異。我國新合伙企業(yè)法對普通合伙企業(yè)沒有限制合伙巨匠 數(shù)，但對有限合伙企業(yè)，則規(guī)定了其合伙人最高不得超越50個，其中，至少應 當有一個普通合伙人，如果僅剩有限合伙人的，企業(yè)該當閉幕。新法對有限合伙 企業(yè)合伙巨匠數(shù)的限制，是為了防止發(fā)作大局

2、限的變相犯警集資，但該規(guī)定的不 利影響是，將使創(chuàng)投機構無法舉行大局限的私募基金舉動。那么，創(chuàng)投機構是否 可以在新法則定的框架內有效舉行大局限私募？由于新法對普通合伙企業(yè)沒有限制合伙巨匠數(shù)，雖然創(chuàng)投機構可以通過吸引 投資者先到場普通合伙企業(yè)A，再由普通合伙企業(yè)A作為有限合伙人之一，設立 有限合伙企業(yè)B,可是，該規(guī)劃方案要求投資者起首對普通合伙企業(yè)A承當無限連帶 責任，這對投資者顯然不具吸引力.如果由投資者先成立多少個50人數(shù)以下的 有限合伙，再由這些企業(yè)配合成立一家有限合伙，則將因為企業(yè)層級太多，而使 有限合伙“稅收掩體”的成果大為低落.對此成就的措置規(guī)劃方案，首推信托方式.憑證我國信托法規(guī)定，

3、委托人可 以將其財富權信托給受托人，由受托人按委托人的意愿，以受托人的名義，為受 益人的利益概略特定目的，舉行管理概略處分.除受托人釆取信托機構方式措置 信托舉動必需契合國務院有關措施規(guī)定外，對受托人沒有更多的資格限制，只要 是具有完全平易近事舉動本事的自然人、法人，都可成為信托法則定的受托人.信托 法對委托巨匠數(shù)沒有限制（但在實踐中，對某一具體信托事項，受托人普通會主 動將委托巨匠數(shù)限制在200人以內）.采用信托方式的另一個好處是，財富一旦 信托出去，就得到了獨立的法律特性，既與委托人其他財富相差異，也與受托人 的固有財富相差異，除了有限的幾種情形，信托財富不屬于委托人、受托人的遺 產概略清

4、算財富，也不得被欺壓執(zhí)行，這就使信托財富在法律上的庇護力度遠遠 高于其他財富。因此，創(chuàng)投機構可以采用信托方式舉行基金私募，讓其他投資者 作為委托人，將其資金以信托方式，信托給創(chuàng)投機構舉行管理和處分.措置規(guī)劃方案之二是，采用“隱名合伙”方式,隱名合伙是指當事人單方約定一 方對于他方經(jīng)營的奇跡舉行出資，從而分享其營業(yè)利益并分管其損失的合同。理 論上認為，隱名合伙賦性上是一種融資合同關系，并不是商事主體，它只要單方 達成協(xié)議便可，無需舉行登記，而有限合伙都是一種商事主體，必需顛末登記注 冊后才氣有效成立。隱名合伙與有限合伙不異的處地址于，隱名合伙人與有限合 伙人均只以其出資為限對合伙企業(yè)的債務承當責

5、任，他們也都不享有對合伙企業(yè) 的對外代表格模板權和事務執(zhí)行權。公司中的隱名股東在契合肯定前提時可以通過變卦 工商登記成為顯名股東，而合伙企業(yè)中的隱名合伙人，是不能要求成為晶名合伙 人的。盡管我國法律上尚未確認隱名合伙這種方式，但隱名合伙的上述特點，使 得創(chuàng)投機構可以通過采用“隱名合伙”方式，由一小部份投資者作為有限合伙人，在工商登記簿予以明示，而其他投資者則作為“隱名合伙人”，從而舉行較 大局限的基金私募。2、平靜港法則：有限合伙人的手可以伸多長？傳統(tǒng)理論認為，作為享受有限貴任待遇的對價，有限合伙人不得到場有限合 伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得執(zhí)行企業(yè)事務，不得對外代表格模板企業(yè)。但隨著具有成千上 萬

6、有限合伙人的龐大融資部署和跨州經(jīng)營的大型有限合伙的泛起，一些國家的立 法也與時俱進，比如美國，前后通過在操作理論的底子上增加“平靜港法則”， 到加大債權人舉證證明“有限合伙人操作企業(yè)經(jīng)營”的難度，再到2001年立法 明確規(guī)定有限合伙人并不因到場合伙事務的經(jīng)營操作而承當無限責任，等等，賦 予了有限合伙人對合伙企業(yè)更多的管理權利，使得有限合伙人對合伙事務的權利 更趨靠近于公司股東對公司事務的管理權利。新合伙企業(yè)法第68條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表格模板有 限合伙企業(yè)。第76條規(guī)定，如果第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并 與其交易的，該有限合伙人該當對該筆交易承當與普通合伙人

7、同樣的責任。同時, 第68條列舉了八類事項作為“平靜港”條款，只要有限合伙人的舉動不超越這 八類事項局限，就不會有承當無限責任的風險.從中可以看出，我國法律對于有 限合伙人到場企業(yè)的內部管理實行嚴格的克制，在“平靜港法則”中的規(guī)定也比 美國更加嚴格.那么，在我國，有限合伙人是否有措施在更高程度上到場對合伙 企業(yè)事務的管理呢？盡管新公司法則定了法巨匠格承認管理制度（即如果公司股東濫用公司法人獨立 地位和股東有限責任，躲躲債務，嚴重損害公司債權人利益的，該當對公司債務 承當連帶責任。理論上對此也稱為“揭破公司面紗”），可是，該管理制度只適用于 公司制法人，而對合伙企業(yè)，法律上尚無此類規(guī)定.由于我國

8、的法律體制是偏向 于大陸法系的，而成文法是大陸法系的傳統(tǒng)，它通過立法機關訂定法律，法官依 照法律規(guī)定，聚集具體的案件究竟，運用所謂的“三段論”式的邏輯推理過程解 決糾葛，它嚴格限制法官的自由裁量權，要求嚴格依照既有的法則來定紛止爭， 因此，在大陸法系下，法官的締造性受到嚴格的限制，在法律改削之前，法官是 無權通過創(chuàng)設新的判例的方式，來判斷一項新的法律原則的。換言之，在合伙企 業(yè)法正式確立“合伙企業(yè)品行承認管理制度”之前，從理論上講，法官是不成以將公 司法中的“法巨匠格承認管理制度”推衍適用于合伙企業(yè)的。因此，如果作為有限合伙人的投資者概略創(chuàng)投機構但愿在更高程度上到場對 合伙企業(yè)事務的管理，目前

9、絕對可行的措施概略是，有限合伙人充沛操作新法關 于答允法人到場合伙的規(guī)定，通過設立“殼公司”作為普通合伙人之一，與其他 普通合伙人配合到場對合伙企業(yè)事務的管理，同時，該當在合伙協(xié)議中對普通合 伙人的表格模板決權行使等成就作出具體、明確的約定，規(guī)定對哪些合伙事務，必需獲 得有限合伙人概略創(chuàng)投機構操作的作為普通合伙人的“殼公司”的贊成票，才可 以通過抉擇。3、信托關系：界定普通合伙人與有限合伙人內部關系的準則英美法系的法律普通認為普通合伙人與有限合伙人之間的關系是一種信托 關系，普通合伙人處于受托人地位，有限合伙人處于委托人和受益人地位，普通 合伙人作為操作、管理和支配合伙企業(yè)局部資產的一方，對有

10、限合伙人承當信托 義務，具體浮現(xiàn)為忠實義務和謹慎注意義務兩個基賦性義務，并由此推衍、派生 出其他種種具體義務。在信托義務這個框架下，普通合伙人普通很難通過大綱復 雜的法律方式概略采用其他機會主義行徑，措置損害合伙企業(yè)概略有限合伙人利 益的舉動。我國新合伙企業(yè)法對有限合伙企業(yè)，更多的是規(guī)定合伙人（包括普通合伙人、 有限合伙人）和合伙企業(yè)對外部、對第三人的責任，以及有限合伙人與合伙企業(yè) 之間的關系，而對于合伙人內部之間的關系，除了規(guī)定普通合伙人不得舉行職務 侵占、越權措置方案、競業(yè)克制、違規(guī)交易外，缺乏更多規(guī)定，尤其是對普通合伙人 概略泛起的倒運于有限合伙人的舉動，缺乏估計和約束。由于新合伙企業(yè)法

11、對普通合伙人的舉動缺乏嚴格約束，加上在新法中有限合 伙人可以借重的“平靜港法則”著實局促、有限，在這個法律框架下，普通合伙 人稍微開動腦筋，便可以通過種種并不龐大的道路，比如，采用“殼公司”作為 普通合伙人；舉行關聯(lián)交易；以合伙企業(yè)對其有關交易舉行擔保；以本合伙企業(yè) 擔負其他合伙企業(yè)的合伙人；“飛單”、成心摒棄盈利機會，等等，損害、打劫、 掏空合伙企業(yè)和有限合伙人的利益，并躲避其法定責任.對此，作為有限合伙人的投資者概略作為有限合伙人的創(chuàng)投機構，該當借鑒 英美法系中普通合伙人負有的忠實義務和謹慎注意義務之規(guī)定，高度看重事先通 過合伙協(xié)議予以防范，在合伙協(xié)議中盡概略具體地約定、列舉普通合伙人不得

12、從 事的舉動和事項，而且約定當發(fā)作普通合伙人的此類違規(guī)舉動時，有限合伙人有 權要求退伙概略要求普通合伙人收購其財富份額.4、“雙面人”：同一個合伙人可否同時兼有普通合伙人、有限合伙人兩種 身份？新合伙企業(yè)法對合伙人轉讓財富份額的成就，只原則性的規(guī)定合伙人對外轉 讓其財富份額時，平等前提下其他合伙人有優(yōu)先采辦權；合伙人之間轉讓財富份 頷的，該當通知其他合伙人，除此之外，沒有其他更多規(guī)定。憑證規(guī)定，優(yōu)先購 買權只存在于對外轉讓財富份額中，內部轉讓時沒有優(yōu)先采辦權之說。這里存在 的成就次要是，a、如果普通合伙人、有限合伙人之間彼此采辦對方的財富份額， 則概略導致一個合伙人同時具有普通合伙人、有限合伙

13、人兩種身份，這在法律上 是否成立？ b、如果契合前提的合伙人都要求行使優(yōu)先采辦權時，怎么分配這些 財富份額？這些成就出格是第一個成就如果未能妥善措置方案，將不光僅影響合伙人團隊穩(wěn) 定，更嚴重的是概略將會動搖有限合伙企業(yè)的底子性法律框架布局，比如，作為 有限合伙人的創(chuàng)投機構在優(yōu)先采辦普通合伙人出讓的部份財富份額后，是否概略 會被第三人認為有限合伙人曾經(jīng)越出“平靜港”、到場了企業(yè)操作而需對外承當 連帶責任？鑒于新合伙企業(yè)法沒有規(guī)定同一個合伙人可以同時兼有兩種身份，同時，如 果答允同一個合伙人兼有兩種身份，將很難差異該人哪些舉動是以哪個身份作出 的，因此，防止其時爭奪糾葛和日后法律隱患的妥看成法是，

14、該當在合伙協(xié)議中 預先約定，享有優(yōu)先采辦權的是與出讓財富份額之合伙人具有不異身份的合伙 人。如果差異身份的合伙人主張優(yōu)先采辦權的，該合伙人該當先將其身份變化成 此外一類合伙人，概略將出讓財富份額的性質予以變化。同時，由于增加新的普通合伙人將有助于增強合伙企業(yè)的信用和對外償債能 力，有利于拷打合伙企業(yè)的開展，有利于所有合伙人，因此，如果合伙企業(yè)的原 合伙人（非論是本來的普通合伙人還是有限合伙人）愿意指定此外的第三方企業(yè) 概略人士以普通合伙人身份入伙，受讓某合伙人擬轉讓的財富份額的，該當答允 其通過第三方行使優(yōu)先采辦權。至于契合前提的合伙人都主張行使優(yōu)先采辦權的，可以借鑒公司法中的有關規(guī)定 舉行措

15、置方案，即由合伙人協(xié)商判斷各自的采辦比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自 的財富份額比例行使優(yōu)先采辦權。5、關于有限合伙人以轉讓財富份額的方式代替退伙成就新合伙企業(yè)法則定合伙人可以在合伙協(xié)議中約定退伙情形，當發(fā)作約定的情 形時可以退伙；有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)作的有限合伙企業(yè) 債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財富承當責任.如果作為有限合伙人的投資者概略創(chuàng)投機構在合伙企業(yè)正常經(jīng)營的情況下 要求退伙，當然該當按照第81條規(guī)定對企業(yè)債務承當責任，可是，如果是在普 通合伙人嚴重違反合伙協(xié)議導致有限合伙人退伙時，也要求有限合伙人亦按第 81條規(guī)定以其取回的財富對外承當企業(yè)債務，對有限合

16、伙人而言，其實心有不 甘，實際上，有限合伙人此時不用采用“退伙方式，而可以采用“轉讓股權”的方 式，要求普通合伙人“收購”其財富份額。這兩種方式的法律差異在于，“退伙”是 從合伙企業(yè)中取回財富份額，它使企業(yè)財富總額減少了，對第三人的淸償保障降 低了，所以法律要求退伙者以其取回的財富份額為限對外承當責任；而“轉讓” 方式是由受讓者付出轉讓款，它不是從合伙企業(yè)中取回財富，企業(yè)財富總額是不 變的，對第三人沒有影響，這個差異，使得有限合伙人“轉讓”局部財富份額的客 觀成果，就是其“退出”合伙，但它不會使有限合伙人以其“取回”的財富承當企業(yè) 債務。當然，采用這種方式的前提是必需事先在合伙協(xié)議中約定當普通

17、合伙人嚴重 違反合伙協(xié)議時，有限合伙人有權要求普通合伙人收購其財富份額，而且最好是 在合伙協(xié)議中約定其他所有普通合伙人對此承當連帶收購責任。此外，為了快速 措置收購方身份變化成就，可以事先在合伙協(xié)議中約定，普通合伙人通過設立一 個象征性的殼企業(yè)擔負有限合伙人來收購創(chuàng)投機構的財富份額.6、關于有限合伙人提起派生訴訟的成就新合伙企業(yè)法則定當執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，有限合伙人有權督促 其行使權利概略為了本企業(yè)的利益以本人的名義提起訴訟.該條規(guī)定中所稱有限 合伙人有權“為了本企業(yè)的利益以本人的名義提起訴訟”，就是指派生訴訟?！芭缮V訟”是新公司法中的新概念。在新公司法中，股東訴訟分為直接訴訟 和

18、派生訴訟.直接訴訟是指股東基于股東本身利益遭受損害時提起的訴訟。派生 訴訟也稱代表格模板訴訟，是公司利益遭受損害時股東代表格模板公司對侵害人所提起的訴 訟，具體是指當公司的利益受到侵害而公司卻怠于起訴，概略說公司的操作者， 包括控股股東、董事、經(jīng)理等低級管理人員，拒絕以公司的名義起訴時，股東為 了公司的利益，以股東本人的名義替代公司對侵害人提起訴訟，所得賠償歸于公 司的一種訴訟管理制度。在公司法中，股東提起派生訴訟的前提是公司急于行使權利，如果公司未怠 于行使其權利的，股東無權提起派生訴訟，因此，股東在提起派生訴訟之前必需 窮盡公司內部布施步驟，滿足肯定的前置步驟.新合伙企業(yè)法雖然賦予了有限合

19、 伙人派生訴訟提起權，但對執(zhí)行事務合伙人在什么情況下構成“怠于行使權利”， 有限合伙人是否必需滿足肯定的前置步驟之后才氣起訴，等等，沒有明確規(guī)定， 一旦發(fā)作糾葛、有限合伙人提起派生訴訟的，屆時普通合伙人很概略成功抗辯有 限合伙人提起的派生訴訟不契合前提.對此，在法律未作出明確規(guī)定之前，作為有限合伙人的創(chuàng)投機構，該當通過 合伙協(xié)議預先明確約定執(zhí)行事務合伙人在什么情況下構成“怠于行使權利”，同 時，最好是在合伙協(xié)議中約定類似于新公司法中規(guī)定的前置步驟，以便在未來發(fā) 生糾葛時取得法官、法庭對派生訴訟的承認.屆時，在有限合伙人提起派生訴訟之前，該當嚴格走足約定的前置步驟，并 且該當注意保留必要的證據(jù)證

20、明其已窮盡企業(yè)內部布施步驟，如有限合伙人向執(zhí) 行合伙事務合伙人提交提起訴訟的書面苦求被拒絕，或提交書面苦求后合理刻日 內執(zhí)行合伙事務合伙人未提起訴訟，或情況緊急、欠妥即提起訴訟將會使本企業(yè) 利益受到難以賠償?shù)膿p害，等等.關于有限合伙企業(yè)清算、破產的多少法律成就1、不讓有限合伙人進清算組：普通合伙人的殺手銅如果合伙企業(yè)因為種種原因必要閉幕時，該當舉行清算，在清算竣事后向工 商登記機關籌劃登記登記。新合伙企業(yè)法則定合伙企業(yè)該當在閉幕事由泛起后 15日內判斷清算人，起頭清算；逾期不判斷清算人的，合伙人概略其他短長關 系人可以申請法院指定清算人.它比新公司法前進一步的是，新公司法沒有賦予 中小股東”苦

21、求法院指定清算人”的權利，而新合伙企業(yè)法賦予了所有合伙人“申 請法院指定清算人”的權利。可是，對于清算人判斷后該當在多持久限內竣事清算，新合伙企業(yè)法與新公 司法一樣，均未作明確規(guī)定.如果清算人在合理刻日內不竣事清算，將概略導致法院要求部份合伙人對債權人承當因為未盡清算責任而造成的損失賠償責任，這 無疑等于加重了有限合伙人的責任。同時，按照新合伙企業(yè)法則定，清算人的判斷措施是“經(jīng)部份合伙人過對折 批準指定一個或數(shù)個合伙人，概略委托第三人，擔負清算人”，如果普通合 伙巨匠數(shù)較多而且是分歧步履人的話，完全可以操作這一條規(guī)定舉行聯(lián)手表格模板決， 破除有限合伙人到場清算組，通過由清算組訂定倒運于有限合伙

22、人的清算、分配 規(guī)劃方案，最后一次損害有限合伙人的合法利益。對此，作為有限合伙人的投資者概略創(chuàng)投機構該當通過合伙協(xié)議，事先約定 有限合伙人必需被列入清算人名單，清算組必需在某個刻日之前完成清算，否則， 由普通合伙人對其承當違約責任，等等。2、破產申請：有限合伙人大義滅親的最后殺招新合伙企業(yè)法則定合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，債權人可以向法院提出?合伙企業(yè)舉行破產清算的申請；至于合伙企業(yè)本身是否可以提出破產清算申請， 新合伙企業(yè)法未作明確規(guī)定.那么，在我國，有限合伙企業(yè)可否以債務人的身份 本人提出破產申請呢？我國向來將個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)視為是與企業(yè)法人并列的一類“犯警人 企業(yè)”，而未將其作為

23、“企業(yè)法人”看待.我國新勘誤的企業(yè)破產法（2006年8 月27日通過，2007年6月1日起施行）規(guī)定“企業(yè)法人”不能清償?shù)狡趥鶆盏? 可以依法破產；破產清算的申請既可以由債權人提出，也可以由債務人本人提出； 企業(yè)破產法的適用對象是“企業(yè)法人”，對企業(yè)法人以外的組織的破產清算，是“參 照適用”該法則定的步驟.從法律上看，既然是“參照適用“，就意味不是直接適 用，不是欺壓性適用，“參照”之后，可以適用也可以不適用，是否適用，由法官 抉擇，法官的自由裁量權很大.在我國法律體制靠近于大陸法系、法官只能嚴格 適用法律而不能“造法”的情況下，既然新合伙企業(yè)法未明確賦予債務人提出破產 申請的權利，法官將概略更偏向于不承受合伙企業(yè)以債務人身份提出的破產申 請。合伙企業(yè)破產對有限合伙人的現(xiàn)實意義，起首是，在企業(yè)的