國際商事仲裁法課件

21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第一章國際商事仲裁法導(dǎo)論【重點問題】：1、解決國際商事爭議的方法。2、ＡＤＲ的概念及其在實踐中的應(yīng)用。3、仲裁與解決爭議的其他方法之間的聯(lián)系與區(qū)別。4、國際商事仲裁法的淵源。第一章國際商事仲裁法導(dǎo)論【重點問題】：第一章國際商事仲裁法導(dǎo)論【重點問題】：5、國際公約和示范法在協(xié)調(diào)和統(tǒng)一國際商事仲裁立法中的作用。6、國際商事仲裁法的基本原則。7、中國國際商事仲裁法。8、中國國際商事仲裁法的研究方法。第一章國際商事仲裁法導(dǎo)論【重點問題】：第一節(jié)仲裁與解決爭議的各種方法解決商事爭議的三種主要方法：選擇性解決爭議的方法、仲裁和司法訴訟。一、ＡＤＲ的概念、特征及其在實踐中的應(yīng)用（一）ＡＤＲ的概念·AlternativeDisputeResolution，即選擇性解決爭議方法。·傳統(tǒng)觀點：ＡＤＲ通常是指除訴訟以外的各種解決爭議方法的總稱，如仲裁、調(diào)解、模擬法庭等方式。第一節(jié)仲裁與解決爭議的各種方法解決商事爭議的三種主要方法·現(xiàn)代意義上的ＡＤＲ則是指司法訴訟和仲裁以外的解決爭議方法的總稱。（二）ＡＤＲ的表現(xiàn)形式

１、最為常見的方法——雙方當(dāng)事人協(xié)商談判·特點：沒有第三者的介入，而由當(dāng)事雙方通過友好協(xié)商的方式，自行解決他們之間的爭議。

２、由雙方當(dāng)事人共同選擇的第三者調(diào)解·特點：由與爭議雙方無利害關(guān)系的第三者參與爭議的解決

３、模擬法庭·現(xiàn)代意義上的ＡＤＲ則是指司法訴訟和仲裁以外的解決爭議方法的（三）ＡＤＲ的特點及其在實踐中的應(yīng)用１、它是當(dāng)事人之間達(dá)成的自愿的解決爭議的方法。２、通過ＡＤＲ達(dá)成的解決爭議的方案沒有法律上強(qiáng)制執(zhí)行的效力。（ＡＤＲ與訴訟和仲裁之間的最重要的區(qū)別）３、ＡＤＲ既可單獨適用，也可適用于訴訟程序和仲裁程序中。·印度·美國（三）ＡＤＲ的特點及其在實踐中的應(yīng)用（四）ＡＤＲ在中華民族傳統(tǒng)文化中對于構(gòu)建我國和諧社會中的地位和作用·司法外解決爭議的方法在中國歷史上早已深深地扎根于中國傳統(tǒng)文化的實踐中。·在我國的司法與仲裁解決爭議的實踐中，如果當(dāng)事雙方同意，法官和仲裁員可以作為調(diào)解員，促使?fàn)幾h雙方達(dá)成和解。法院和仲裁庭在處理國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭議中，也廣泛地運用ＡＤＲ的方法?！ふ{(diào)解在解決我國國內(nèi)外商事爭議中一貫發(fā)揮著重要的作用。（四）ＡＤＲ在中華民族傳統(tǒng)文化中對于構(gòu)建我國和諧社會中的地位二、司法訴訟作為解決爭議方法的特點及其在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易實踐中的應(yīng)用（一）法院解決爭議的權(quán)力來源與管轄權(quán)之間的沖突·法院根據(jù)本國法律獲得對特定案件的管轄權(quán)（二）法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行·根據(jù)：本國國內(nèi)法以及該國締結(jié)或參加的雙邊或多邊國際公約·缺少相關(guān)的國際規(guī)則二、司法訴訟作為解決爭議方法的特點及其在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易實踐中三、仲裁作為解決爭議方法的特點及其在實踐中的應(yīng)用（一）仲裁解決爭議的依據(jù)·仲裁就其實質(zhì)而言，是解決爭議的一種合同制度。即當(dāng)事人同意把他們之間的已經(jīng)發(fā)生的或者將來可能發(fā)生的爭議提交給作為私人裁判官的仲裁員或作為私人裁判庭的仲裁庭解決。·仲裁庭取得對該特定案件管轄權(quán)的主要依據(jù)：當(dāng)事人之間業(yè)已達(dá)成的通過仲裁的方法解決他們之間爭議的仲裁協(xié)議。三、仲裁作為解決爭議方法的特點及其在實踐中的應(yīng)用（二）仲裁解決爭議的特征及其在實踐中的應(yīng)用·仲裁作為解決商事爭議的方法，主要具有以下幾個方面的特征：1、它是一種自愿解決爭議的方法；2、仲裁解決爭議具有較大的靈活性；3、仲裁裁決具有與法院判決相同的法律效力。（三）仲裁與ＡＤＲ和司法訴訟的聯(lián)系與區(qū)別·聯(lián)系：（1）具司法訴訟解決爭議的特點，主要表現(xiàn)在仲裁裁決是終局的。（二）仲裁解決爭議的特征及其在實踐中的應(yīng)用（2）具有ＡＤＲ的特點，表現(xiàn)在仲裁是當(dāng)事人之間自愿達(dá)成的解決爭議的方式，在程序的進(jìn)行上比較靈活，當(dāng)事人有較大自主性?！ぎ?dāng)事人之間發(fā)生的爭議，在絕大多數(shù)情況下都是通過當(dāng)事人之間的自行談判協(xié)商的ＡＤＲ方式解決的，若通過上述ＡＤＲ方式不能使?fàn)幾h得到滿意的解決，選擇仲裁解決爭議的方法。將爭議提交給有管轄權(quán)的法院通過訴訟解決是最后的選擇。（2）具有ＡＤＲ的特點，表現(xiàn)在仲裁是當(dāng)事人之間自愿達(dá)成的解決第二節(jié)國際商事仲裁法一、國際商事仲裁與國際商事仲裁法的起源與發(fā)展·雛形：中世紀(jì)的行商法院及其所適用的商人習(xí)慣法·18世紀(jì)末至19世紀(jì)初，商人習(xí)慣法被納入各國國內(nèi)法·現(xiàn)行國際商事仲裁立法，主要通過各主權(quán)國家采納聯(lián)合國貿(mào)法會《國際商事仲裁示范法》或者參照示范法的規(guī)定，制訂其各自國家調(diào)整國際商事仲裁的法律的方式實現(xiàn)的。第二節(jié)國際商事仲裁法一、國際商事仲裁與國際商事仲裁法的起二、國際商事仲裁法的主體·國際商事仲裁法的主體是指在國際商事仲裁關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人，包括國家和國際組織、自然人、法人以及其他的法律實體。三、國際商事仲裁法的客體·國際商事仲裁法的客體是國際商事仲裁法所調(diào)整的對象，即國際商事仲裁關(guān)系。包括：1）仲裁協(xié)議項下的當(dāng)事人參與仲裁的關(guān)系；2）對仲裁協(xié)議項下爭議作出裁斷的仲裁庭與爭議雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系；3）法院對仲裁的監(jiān)督關(guān)系二、國際商事仲裁法的主體四、國際商事仲裁法的淵源（一）國際公約·《紐約公約》&《華盛頓公約》·地區(qū)性的國際公約，如《歐洲國家商事仲裁公約》（二）其他調(diào)整國際商事仲裁關(guān)系的國際文件·1976年聯(lián)合國貿(mào)法會《仲裁規(guī)則》&1980年聯(lián)合國貿(mào)法會《調(diào)解規(guī)則》&1985年聯(lián)合國貿(mào)法會《國際商事仲裁示范法》（三）各國調(diào)整國際商事仲裁的立法四、國際商事仲裁法的淵源第三節(jié)國際商事仲裁的基本原則國際商事仲裁的基本原則指那些為國際社會公認(rèn)的在國際商事仲裁領(lǐng)域內(nèi)普遍適用的原則。一、當(dāng)事人意思自治原則（協(xié)議仲裁原則）（1）當(dāng)事人之間業(yè)已存在的仲裁協(xié)議是通過仲裁解決他們之間爭議的基本前提條件（2）當(dāng)事人還可以選擇由誰來主持仲裁程序，即仲裁庭的組成人員、適用什么樣的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁審理地點、使用的語文等。第三節(jié)國際商事仲裁的基本原則國際商事仲裁的基本原則指那些（3）當(dāng)事人也可以就仲裁程序和解決爭議實體問題的適用法律作出選擇，也可以授權(quán)仲裁庭作為友好調(diào)停人，按照公平合理的原則解決他們之間的爭議。（4）在仲裁程序進(jìn)行的過程中，當(dāng)事人還可以共同選擇由仲裁庭主持調(diào)解解決他們之間的爭議。在適用這一原則的過程中，必須在相關(guān)國家法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，任何超越法律的協(xié)議，都是無效的。（3）當(dāng)事人也可以就仲裁程序和解決爭議實體問題的適用法律作出二、仲裁庭獨立、公正地解決爭議的原則·仲裁員不同于律師，他們是當(dāng)事人指定的旨在解決他們之間爭議的裁判官，只有在被當(dāng)事人或者相關(guān)機(jī)構(gòu)指定時，才參與對某一特定仲裁案件的審理。在解決爭議的過程中，仲裁員只能在仲裁協(xié)議授權(quán)的范圍內(nèi)作出裁決，而不得超出仲裁協(xié)議的授權(quán)。此外，仲裁庭還應(yīng)當(dāng)遵守當(dāng)事人約定的仲裁程序規(guī)則，在仲裁協(xié)議規(guī)定的地點或仲裁規(guī)則規(guī)定的地點，按照規(guī)則規(guī)定的方式審理。二、仲裁庭獨立、公正地解決爭議的原則三、法院對仲裁實施保障與監(jiān)督的原則·按照各有關(guān)國家的仲裁法和相關(guān)國際公約中的規(guī)定，法院對仲裁的監(jiān)督，表現(xiàn)在以下的兩個方面：1、法院對仲裁的支持。2、法院對仲裁裁決所實施的監(jiān)督。包括兩個方面：（1）裁決地法院可以根據(jù)一方當(dāng)事人的申請，不予執(zhí)行仲裁協(xié)議或者根據(jù)無效仲裁協(xié)議作出的仲裁裁決。（2）執(zhí)行地法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法拒絕承認(rèn)與執(zhí)行仲裁庭作出的仲裁裁決。三、法院對仲裁實施保障與監(jiān)督的原則第四節(jié)中國國際商事仲裁法中國國際商事仲裁法是中國關(guān)于調(diào)整國際商事仲裁關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一、國內(nèi)仲裁立法·我國調(diào)整國際商事仲裁關(guān)系的法律主要是1994年頒布的《中華人民共和國仲裁法》《民事訴訟法》和其他一些法律?！ふw上看，我國現(xiàn)行仲裁立法符合國際通行做法，主要表現(xiàn)：（1）我國現(xiàn)行仲裁立法充分體現(xiàn)了國際上通行的當(dāng)事人意思自治原則。第四節(jié)中國國際商事仲裁法中國國際商事仲裁法是中國關(guān)于調(diào)整（2）《仲裁法》充分地體現(xiàn)了仲裁獨立原則。包括仲裁條款的獨立性和仲裁機(jī)構(gòu)的獨立性。（3）對于法院在仲裁中的作用，包括協(xié)助和監(jiān)督兩種，我國《民事訴訟法》作了專門規(guī)定。（4）我國其他一些法律，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《合同法》等，都有通過仲裁解決相關(guān)當(dāng)事人之間爭議的規(guī)定。二、國際公約·我國與其他國家訂立的或者簽署的調(diào)整國際商事仲裁關(guān)系的雙邊或多邊國際公約，也是我國國際商事仲裁法的重要內(nèi)容。（2）《仲裁法》充分地體現(xiàn)了仲裁獨立原則。包括仲裁條款的獨立（一）雙邊條約·貿(mào)易協(xié)定&投資保護(hù)協(xié)定（二）多邊國際公約·《紐約公約》&《華盛頓公約》&《關(guān)于建立多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》三、中國國際商事仲裁法的其他淵源·最高人民法院為執(zhí)行仲裁法而發(fā)布的司法解釋&人民法院和中國仲裁機(jī)構(gòu)的司法實踐中所形成的法院判決或仲裁裁決&中國各仲裁機(jī)構(gòu)制訂的適用于國際商事案件仲裁的仲裁規(guī)則（一）雙邊條約第五節(jié)國際商事仲裁法的體系和研究方法一、國際商事仲裁法的體系二、國際商事仲裁法的研究方法（一）理論聯(lián)系實際的方法（二）比較的方法·方面：基本理論的比較；各國商事仲裁立法與實踐的比較；中國國際商事仲裁立法與實踐同其他國家比較，以及我國仲裁立法與相關(guān)國際公約和《國際商事仲裁示范法》的比較，我國國際商事仲裁實踐與國際商事仲裁實踐的比較第五節(jié)國際商事仲裁法的體系和研究方法一、國際商事仲裁法的21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

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第二章國際商事仲裁機(jī)構(gòu)【重點問題】

1、臨時仲裁機(jī)構(gòu)與常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)之間的聯(lián)系與區(qū)別。2、仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間的關(guān)系。3、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的主要職能。4、相關(guān)國家的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。5、中國常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)及其職能。第二章國際商事仲裁機(jī)構(gòu)【重點問題】第一節(jié)概論國際商事仲裁活動通過仲裁機(jī)構(gòu)予以實施，鑒于仲裁是執(zhí)行法律的一個不可分割的組成部分，國際商事仲裁活動本身就是一種執(zhí)法活動。在各國商事仲裁立法與實踐中，根據(jù)處理商事爭議的仲裁機(jī)構(gòu)有無固定的辦公場所和章程，仲裁機(jī)構(gòu)可以分為臨時仲裁機(jī)構(gòu)（亦稱特設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)）和常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)第一節(jié)概論國際商事仲裁活動通過仲裁機(jī)構(gòu)予以實施，鑒于仲裁一、臨時仲裁機(jī)構(gòu)·臨時仲裁機(jī)構(gòu)是根據(jù)當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議，為了解決該特定協(xié)議項下的爭議而設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)，它的職能就是為了專門解決某一仲裁協(xié)議項下的爭議而設(shè)立的仲裁庭（機(jī)構(gòu)）?！?yōu)勢：1、在程序上比較靈活，爭議雙方可就與仲裁有關(guān)的任何事項作出約定。2、可在一定條件下提高工作效率和減少仲裁費用的開支?！ぶ饕秉c：爭議雙方當(dāng)事人不可能在其仲裁協(xié)議中對仲裁涉及的全部問題作出規(guī)定。一、臨時仲裁機(jī)構(gòu)二、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)·常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)不是為了解決某一特定的爭議而設(shè)立，而是為了從整體的意義上通過仲裁的方法解決爭議而設(shè)立的?！ぶ饕獌?yōu)勢：1、便利交易雙方當(dāng)事人。2、辦案質(zhì)量和工作效率一般都比較高，一般都有供當(dāng)事人選擇的仲裁員名冊，而列入名冊的仲裁員通常都是國際貿(mào)易、法律或技術(shù)領(lǐng)域的專家，并具有仲裁解決爭議的實踐經(jīng)驗。3、一般都設(shè)有秘書處或者類似機(jī)構(gòu)，提供與仲裁有關(guān)的行政管理與服務(wù)。二、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)三、仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間的關(guān)系（一）臨時仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間的關(guān)系·在臨時仲裁中，臨時仲裁機(jī)構(gòu)也就等于仲裁庭本身，其職能完全相同。（二）常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間的關(guān)系·在常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁的情況下，仲裁庭是根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則而設(shè)立的對某一特定案件作出裁決的機(jī)構(gòu)，是仲裁機(jī)構(gòu)中的機(jī)構(gòu)。而一旦裁決作出，該仲裁庭的職能即告結(jié)束，而常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)依然存在。三、仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間的關(guān)系第二節(jié)國際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的職能和作用一、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的主要職能·在國際商事仲裁實踐中，常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)本身并不具體負(fù)責(zé)對某一仲裁案件的審理，其主要職能是指定仲裁規(guī)則和監(jiān)督該規(guī)則的實施?！ぞ唧w表現(xiàn)在：（一）接受當(dāng)事人提出的仲裁申請，對仲裁管轄權(quán)作出初步認(rèn)定第二節(jié)國際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的職能和作用一、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的主要（二）協(xié)助仲裁庭的組庭工作（三）撤銷對仲裁員的指定和指定替代仲裁員除了以上三項基本職能外，有些仲裁機(jī)構(gòu)還有其他一些職能，如確認(rèn)仲裁庭的組成；批準(zhǔn)仲裁庭與當(dāng)事人之間共同簽署的審理事項；對仲裁裁決的草案進(jìn)行審查等。二、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的主要作用·協(xié)助當(dāng)事人更加積極、穩(wěn)妥、有效地利用仲裁這一爭議解決機(jī)制，保障仲裁程序的順利進(jìn)行，進(jìn)而使?fàn)幾h得到及時、妥善和最終的解決。（二）協(xié)助仲裁庭的組庭工作常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)在通過仲裁方式解決國際商事爭議中的積極作用，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1、在起草仲裁協(xié)議方面，當(dāng)事人只要就其爭議提交仲裁的特定常設(shè)機(jī)構(gòu)達(dá)成協(xié)議。2、各仲裁機(jī)構(gòu)一般都有自己的仲裁員名冊，列入名冊的仲裁員一般都學(xué)有專長，為各有關(guān)領(lǐng)域的專家、學(xué)者，且來自各個不同的國家并有著豐富的解決國際商事爭議的經(jīng)驗，當(dāng)事人有比較大的選擇余地。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)在通過仲裁方式解決國際商事爭議中的積極作用，主要3、常設(shè)機(jī)構(gòu)均設(shè)有專門的辦事機(jī)構(gòu)，如秘書處（局）、登記處等。除此外，仲裁機(jī)構(gòu)作為管理仲裁程序機(jī)關(guān)，本身也有大量的與保障仲裁程序順利進(jìn)行有關(guān)的工作。4、鑒于世界上一百四十多個國家都是《紐約公約》的締約國，仲裁裁決較之法院判決在裁決或判決地以外的國家的執(zhí)行更為方便。常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)所具有的一整套管理仲裁程序的制度，使它們在長期的實踐中積累了大量的經(jīng)驗和建立了良好的信譽(yù)，機(jī)構(gòu)項下的裁決被法院撤銷或拒絕執(zhí)行的比例極低。3、常設(shè)機(jī)構(gòu)均設(shè)有專門的辦事機(jī)構(gòu)，如秘書處（局）、登記處三、國際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的種類根據(jù)仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立方式的不同，國際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)可以分為：（1）根據(jù)國際公約設(shè)立的國際性仲裁機(jī)構(gòu)：如，解決投資爭議國際中心（ICSID）。依照公約規(guī)定受理公約當(dāng)事國與另一當(dāng)事國投資者由于在東道國投資而產(chǎn)生的爭議。（2）根據(jù)一國國內(nèi)法設(shè)立的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)：如，國際商會國際仲裁院。具當(dāng)?shù)胤ㄈ说牡匚?，有自己的章程，依法承?dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)三、國際常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的種類第三節(jié)世界上主要的國際商事常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)一、國際商會國際仲裁院國際商會·國際商會下設(shè)的機(jī)構(gòu)，成立于1923年。宗旨是通過仲裁的方式，解決產(chǎn)生于國際商事交易中的爭議。（一）仲裁院的職能及其組織機(jī)構(gòu)·主要職責(zé)：確保該院仲裁規(guī)則和調(diào)解規(guī)則的實施，對仲裁庭的工作實施監(jiān)督?！ぶ俨迷何瘑T會由院長、副院長及成員和候補(bǔ)成員組成，具體工作由秘書處協(xié)助。第三節(jié)世界上主要的國際商事常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)一、國際商會國際（二）仲裁院工作的特點1、在指定仲裁員方面，仲裁院院長和秘書處成員不得作為提交ICC仲裁院所審理的案件的仲裁員或律師。2、對于仲裁院所受理的案件，秘書處的主要工作是負(fù)責(zé)立案和協(xié)助仲裁庭的組成。3、仲裁庭收到秘書處移交的案卷后，應(yīng)當(dāng)首先起草被稱為“審理事項”的文件。起草審理事項的文件是仲裁庭組成后的首要任務(wù)，是ICC國際仲裁院區(qū)別于其他仲裁機(jī)構(gòu)的工作的主要特點之一。（二）仲裁院工作的特點4、仲裁庭作出的裁決在向當(dāng)事雙方發(fā)出之前，必須將其草稿提交仲裁院審查。這是ICC國際仲裁院工作區(qū)別于其他仲裁機(jī)構(gòu)的另一重要特征。（三）ICC國際仲裁院裁決的承認(rèn)與執(zhí)行·ICC國際仲裁院的裁決屬于《紐約公約》項下的裁決，受裁決作出地所屬國和裁決執(zhí)行地所屬國法院的監(jiān)督。4、仲裁庭作出的裁決在向當(dāng)事雙方發(fā)出之前，必須將其草稿提二、解決投資爭議國際中心（ICSID）·由《解決國家與他國國民之間投資爭議公約》（《華盛頓公約》）設(shè)立。（一）中心的法律地位及其管轄權(quán)限·具完全的國際法律人格，且中心及其財產(chǎn)享有豁免于一切法律訴訟的權(quán)利?！す茌犚海?）爭議雙方當(dāng)事人一般應(yīng)當(dāng)具有不同的國籍；（2）實質(zhì)要件：當(dāng)事雙方必須訂有將該特定爭議提交中心解決的書面仲裁協(xié)議；（3）中心對投資爭議的仲裁，僅限于由其產(chǎn)生的法律爭議，而非其他方面的爭議。二、解決投資爭議國際中心（ICSID）（二）中心的仲裁程序1、仲裁申請，向中心秘書長提出書面仲裁申請2、仲裁庭的組成及其權(quán)限范圍，可由雙方同意的獨任仲裁員或三名仲裁員組成3、仲裁審理4、仲裁裁決5、中心仲裁裁決的撤銷·提出撤銷申請的情形

6、中心仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行（二）中心的仲裁程序三、倫敦國際仲裁院倫敦國際仲裁院（LCIA）·倫敦自治會在1892年發(fā)起設(shè)立·宗旨：根據(jù)當(dāng)事人的請求，為國內(nèi)外商業(yè)、貿(mào)易和工業(yè)界的爭議解決提供服務(wù)?！ぶ俨蒙暾垺ぶ俨玫攸c與審理地點（現(xiàn)行仲裁規(guī)則第16條）·仲裁庭除了有權(quán)對其管轄權(quán)和仲裁協(xié)議的有效性作出決定外，仲裁規(guī)則第22條還就仲裁庭的其他權(quán)力作出規(guī)定。·仲裁庭還有權(quán)根據(jù)任何當(dāng)事人的申請，對爭議事項作出臨時性保全措施的決定三、倫敦國際仲裁院倫敦國際仲裁院（LCIA）四、美國仲裁協(xié)會（AAA）·成立于1926年，是一個民間性的非營利性組織，總部設(shè)在紐約。在紐約設(shè)立的解決國際爭議中心（ICDR）·主要職能是在美國仲裁法規(guī)定的范圍內(nèi)，制定適用于當(dāng)事人之間解決各種爭議的仲裁規(guī)則?！ｉT設(shè)有國際仲裁規(guī)則，供ICDR和其他機(jī)構(gòu)在解決國際商事爭議的過程中適用·仲裁員名冊·仲裁各事項四、美國仲裁協(xié)會（AAA）第四節(jié)中國的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)一、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)（一）中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會受理案件的范圍·我國《仲裁法》頒布后，CIETAC將其受理仲裁案件的范圍擴(kuò)大到包括外商投資企業(yè)與其他法人、自然人及／或經(jīng)濟(jì)組織之間的爭議和當(dāng)事人愿意提交仲裁委員會仲裁的涉及中國當(dāng)事人利用外國的、國際組織的或我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)或臺灣地區(qū)的資金、技術(shù)、服務(wù)進(jìn)行項目融資、招標(biāo)投標(biāo)、工程建筑等方面的活動的爭議。第四節(jié)中國的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)一、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)（二）仲裁規(guī)則及其適用1、CIETAC仲裁規(guī)則的制定與修訂情況·自成立以來，先后共制訂并實施七套仲裁規(guī)則2、2005年仲裁規(guī)則的特點（1）新規(guī)則更加尊重當(dāng)事人的意思。（2）對于仲裁的管轄范圍及其管轄權(quán)決定，新規(guī)則的規(guī)定更加接近于一般國際商事仲裁立法與實踐。（3）新規(guī)則第一次對仲裁地點與開庭地點作出明確區(qū)分。（二）仲裁規(guī)則及其適用特點：（4）新規(guī)則第7條專門規(guī)定了各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠信合作，進(jìn)行仲裁程序的義務(wù)。（5）仲裁裁決不同意見對當(dāng)事人的透明與公開（三）仲裁與調(diào)解相結(jié)合的獨特做法·1994年修訂的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會《仲裁規(guī)則》第46～51條，專門就仲裁中的調(diào)解作了規(guī)定。2000年《仲裁規(guī)則》同樣保持了上述規(guī)定（第45～51條）。2005年《仲裁規(guī)則》第40條，同樣就仲裁與調(diào)解相結(jié)合作了專門規(guī)定。特點：（4）新規(guī)則第7條專門規(guī)定了各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠信合作（四）新拓展的仲裁領(lǐng)域1、域名爭議解決中心（CIETAC）·根據(jù)《中文域名爭議解決辦法（試行）》，解決網(wǎng)絡(luò)域名與知識產(chǎn)權(quán)糾紛2、金融爭議解決·2003年4月4日，《金融爭議仲裁規(guī)則》3、其他領(lǐng)域的仲裁·中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會糧食行業(yè)爭議仲裁中心（四）新拓展的仲裁領(lǐng)域二、中國海事仲裁委員會（CMAC）·主要職能·自成立以來的四套仲裁規(guī)則·現(xiàn)階段，海事仲裁委員會受理的海事爭議范圍（12個方面）·專門的仲裁員名冊·海事仲裁委員會的仲裁庭審理仲裁案件的程序與CIETAC的仲裁程序基本相同三、中國其他常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)二、中國海事仲裁委員會（CMAC）四、中國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)·在計劃經(jīng)濟(jì)條件下，在工商管理部門項下設(shè)立的經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會，就實質(zhì)而言，是行政部門參與解決合同爭議的機(jī)構(gòu)。·1994年《中華人民共和國仲裁法》出臺，重組后的仲裁委員會獨立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系，而且各仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。五、中國仲裁機(jī)構(gòu)制度的改革與完善·臨時仲裁機(jī)構(gòu)的法律地位問題四、中國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁機(jī)構(gòu)21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第三章國際商事仲裁協(xié)議【重點問題】：1、國際商事仲裁協(xié)議的概念、特征和種類2、國際商事仲裁協(xié)議的主要內(nèi)容3、仲裁條款獨立原則及其適用4、國際商事仲裁協(xié)議的效力及其認(rèn)定5、國際商事仲裁協(xié)議的轉(zhuǎn)讓6、中國有關(guān)仲裁協(xié)議的效力的立法與實踐第三章國際商事仲裁協(xié)議【重點問題】：第一節(jié)概論一、國際商事仲裁協(xié)議的基本概念和特征（一）國際商事仲裁協(xié)議的概念·國際商事仲裁協(xié)議是當(dāng)事人之間達(dá)成的當(dāng)事各方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。（二）國際商事仲裁協(xié)議的法律特征（1）是特定的法律關(guān)系的當(dāng)事人之間同意將他們之間的爭議提交仲裁解決的共同的意思表示，而非一方當(dāng)事人的意思表示。第一節(jié)概論一、國際商事仲裁協(xié)議的基本概念和特征

特征：（2）仲裁協(xié)議是使某一特定的仲裁機(jī)構(gòu)取得對協(xié)議項下的案件的管轄權(quán)的依據(jù)，同時也是排除法院對該特定案件實施管轄的主要的抗辯理由。（3）一項有效的仲裁協(xié)議，是仲裁裁決得以承認(rèn)與執(zhí)行的基本前提。二、國際商事仲裁協(xié)議的性質(zhì)和作用·性質(zhì)：仲裁協(xié)議本身就是一項契約，是當(dāng)事各方就其將有關(guān)爭議交由仲裁解決的一致的意思表示。仲裁條款的性質(zhì)完全不同與合同中的其他條款。特征：（2）仲裁協(xié)議是使某一特定的仲裁機(jī)構(gòu)取得對協(xié)議項下的·作用：1、該仲裁協(xié)議對雙方當(dāng)事人具有法律上的拘束力，任何一方當(dāng)事人均不得單方面撤回。2、一項有效的仲裁協(xié)議，是排除法院對協(xié)議項下爭議管轄權(quán)的依據(jù)。3、仲裁協(xié)議也是仲裁庭取得仲裁協(xié)議項下爭議管轄權(quán)的主要依據(jù)，賦予了仲裁員解決該協(xié)議項下爭議的權(quán)力。4、一項有效的仲裁協(xié)議，也是使根據(jù)該協(xié)議作出的仲裁裁決得以執(zhí)行的保證。·作用：三、國際商事仲裁協(xié)議的形式（一）國際商事仲裁協(xié)議的表現(xiàn)形式（1）合同中的仲裁條款（2）專門的仲裁協(xié)議書（3）當(dāng)事人之間在爭議發(fā)生后訂立的通過仲裁方式解決他們之間該特定爭議的獨立協(xié)議（二）國際商事仲裁協(xié)議的書面形式問題·關(guān)于仲裁協(xié)議的形式要件，一般應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。三、國際商事仲裁協(xié)議的形式四、國際商事仲裁協(xié)議的主要內(nèi)容（1）將爭議提交仲裁解決的意思表示，即雙方當(dāng)事人同意將爭議通過仲裁的方式，而不是通過司法訴訟的方法解決的約定。[最重要內(nèi)容]（2）提交仲裁的事項，即將什么樣的爭議提交仲裁解決。[對仲裁庭管轄權(quán)作出界定的依據(jù)]（3）由誰來仲裁四、國際商事仲裁協(xié)議的主要內(nèi)容第二節(jié)仲裁條款獨立原則一、仲裁條款獨立原則的含義及其理論依據(jù)（一）仲裁條款獨立原則的含義·盡管仲裁條款是合同中的一個條款，但此條款與它所從屬的主合同是兩個相互獨立的合同。若爭議涉及主合同是否存在及其有效性問題，或主合同無效或失效，仲裁條款仍可獨立存在，并不因主合同無效或失效而當(dāng)然無效或失效，除非該仲裁條款本身依據(jù)應(yīng)當(dāng)適用的法律為無效協(xié)議。第二節(jié)仲裁條款獨立原則一、仲裁條款獨立原則的含義及其理（二）仲裁條款獨立原則的理論依據(jù)（1）仲裁條款獨立原則的基本理論依據(jù)是當(dāng)事人意思自治原則。（2）仲裁條款所規(guī)定的是當(dāng)事人雙方共同承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)，對此條款的違反并不直接產(chǎn)生損害賠償問題，而是對他們已達(dá)成的通過仲裁方式解決他們之間爭議的協(xié)議的強(qiáng)制執(zhí)行。（3）各國對通過仲裁解決國際商事合同爭議所實行的政策，也對仲裁條款獨立原則產(chǎn)生直接影響（二）仲裁條款獨立原則的理論依據(jù)二、仲裁條款獨立原則的確立·（英國1942）Heymanv.DarwinsLtd案三、仲裁條款獨立原則的發(fā)展·20世紀(jì)60年代，新的發(fā)展——自始無效的合同中的仲裁條款也可以脫離主合同而獨立存在（1）法國:SocieteGossetv.SocieteCarapelli（2）美國:PrimaPaintv.F&C（3）英國:HabourAssuranceCov.KansaGeneralInternationalInsuranceCo二、仲裁條款獨立原則的確立第三節(jié)國際商事仲裁協(xié)議的效力及其確定一、仲裁協(xié)議有效性在仲裁程序中的地位和作用·仲裁協(xié)議的效力問題始終貫穿于仲裁程序的全過程，以及仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。·在任何一個階段，法院作出仲裁協(xié)議無效的認(rèn)定，都會直接影響到仲裁庭對仲裁案件的管轄權(quán)，以及據(jù)此協(xié)議作出的仲裁裁決的有效性。二、確定國際商事仲裁協(xié)議有效性的適用法律第三節(jié)國際商事仲裁協(xié)議的效力及其確定一、仲裁協(xié)議有效性在適用于確定國際商事仲裁協(xié)議的適用法律的原則：（一）當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中專門約定適用的法律·雙方當(dāng)事人共同選擇的法律（二）當(dāng)事人未能在仲裁協(xié)議中作出約定時仲裁協(xié)議的適用法律·“最密切聯(lián)系原則”（三）適用盡量使仲裁協(xié)議有效的法律（四）一般法律規(guī)則或法律規(guī)則的適用適用于確定國際商事仲裁協(xié)議的適用法律的原則：第四節(jié)國際商事仲裁協(xié)議的轉(zhuǎn)讓一、仲裁條款與含有該條款的主合同同時轉(zhuǎn)讓·各國的做法·主張仲裁條款可以與合同的其他條款同時轉(zhuǎn)讓的主要依據(jù)是：仲裁協(xié)議作為主合同的一個組成部分，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)屬于合同的附屬權(quán)利，這種權(quán)利類似于合同中對法院的選擇條款，是從屬于合同項下的權(quán)利，在隨主合同轉(zhuǎn)讓時，同樣具有合同的后果。第四節(jié)國際商事仲裁協(xié)議的轉(zhuǎn)讓一、仲裁條款與含有該條款的主二、仲裁條款不與其所依據(jù)的合同同時轉(zhuǎn)讓·仲裁協(xié)議的獨立原則說：仲裁條款獨立于主合同而存在。·各國的做法§就仲裁條款是否就合同轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，本書認(rèn)為，合同轉(zhuǎn)讓意味著合同項下所有權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，包括合同中的仲裁條款。合同受讓方接受合同的條款，就意味著接受包括仲裁條款在內(nèi)的合同全部條款，除非受讓方在接受該轉(zhuǎn)讓合同時明示表示不接受合同中的仲裁條款。二、仲裁條款不與其所依據(jù)的合同同時轉(zhuǎn)讓第五節(jié)中國有關(guān)仲裁協(xié)議的立法與實踐一、中國有關(guān)仲裁協(xié)議有效性的實質(zhì)要件和形式要件的立法·我國《仲裁法》第三章（第16～20條）（一）仲裁協(xié)議有效性的實質(zhì)要件（法律對仲裁協(xié)議的實質(zhì)上的合法性的要求）1、請求仲裁解決爭議的意思表示，即即爭議雙方當(dāng)事人，而不是一方當(dāng)事人，均同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的爭議或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決。第五節(jié)中國有關(guān)仲裁協(xié)議的立法與實踐一、中國有關(guān)仲裁協(xié)議有2、仲裁事項，即提交仲裁解決的爭議的內(nèi)容3、選定的仲裁委員會，即仲裁協(xié)議必須寫明仲裁機(jī)構(gòu)。（二）仲裁協(xié)議在形式上的合法性（法律對仲裁協(xié)議在形式上的要求）·仲裁協(xié)議無論表現(xiàn)為單獨的協(xié)議書，還是合同中的一個條款，均應(yīng)采用書面的形式?！嫘问绞侵负贤瑫⑿偶蛿?shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。2、仲裁事項，即提交仲裁解決的爭議的內(nèi)容（三）無效仲裁協(xié)議·《仲裁法》第17條還專門規(guī)定了屬于無效仲裁協(xié)議的情形：（1）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（3）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。（三）無效仲裁協(xié)議二、仲裁協(xié)議的獨立性（一）關(guān)于仲裁協(xié)議獨立性的立法·我國《仲裁法》第19條作了如下規(guī)定：仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。（二）關(guān)于仲裁協(xié)議獨立性的司法實踐·溫州鋼材受騙案溫州鋼材受騙案·廣東惠州合資爭議案·江蘇省物資集團(tuán)輕工紡織總公司案二、仲裁協(xié)議的獨立性我國有關(guān)國際商事仲裁立法與實踐證明，仲裁條款獨立原則在我國立法上找到依據(jù)，而且在司法實踐中已經(jīng)逐步得以確立和鞏固。特別是對于那些自始無效的合同及通過欺詐方式訂立的合同中的仲裁條款的獨立性的認(rèn)定，是極為重要的，它順應(yīng)了國際商事仲裁立法與實踐的發(fā)展趨勢，也是我國涉外仲裁立法與司法對國際商事仲裁的現(xiàn)代化和國際化作出的積極貢獻(xiàn)。我國有關(guān)國際商事仲裁立法與實踐證明，仲裁條款獨立原則在我國立三、涉外仲裁協(xié)議的適用法律（一）仲裁協(xié)議適用法律的一般原則1、當(dāng)事人意思自治原則2、與仲裁有最密切聯(lián)系的原則（二）確定仲裁協(xié)議有效性的機(jī)構(gòu)·對仲裁協(xié)議的有效性問題的爭議，我國作出了如下規(guī)定：當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。·《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)》三、涉外仲裁協(xié)議的適用法律（三）涉外仲裁協(xié)議及其有效性的認(rèn)定·我國現(xiàn)行仲裁法一方面對仲裁協(xié)議有效性的規(guī)定過于嚴(yán)格，另一方面在司法實踐中對仲裁條款的解釋在許多情況下過于強(qiáng)調(diào)字面意思，而不注重對仲裁條款實質(zhì)內(nèi)容的分析。·在對我國仲裁法進(jìn)行修訂的過程，應(yīng)當(dāng)考慮將“盡量使其有效”原則反映到對國際商事仲裁協(xié)議認(rèn)定的發(fā)展趨勢，同時在司法實踐中涉及對仲裁條款的解釋時，更加注重該條款所反映的實質(zhì)性內(nèi)容。（三）涉外仲裁協(xié)議及其有效性的認(rèn)定21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

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第四章仲裁庭及其管轄權(quán)限【重點問題】：1、仲裁員的資格。2、仲裁庭的組成及其特點。3、仲裁庭自裁管轄原則及其使用。4、仲裁庭的權(quán)力與義務(wù)。5、中國有關(guān)仲裁庭及其管轄權(quán)限的立法與實踐。第四章仲裁庭及其管轄權(quán)限【重點問題】：第一節(jié)仲裁庭在仲裁程序中的地位和作用一、仲裁員的資格及其指定（一）仲裁員的資格·被指定為仲裁員的一般都是為當(dāng)事人所信賴并能夠?qū)幾h的是非曲直作出獨立判斷的人·許多國家的法律本身對此并沒有嚴(yán)格的限制，凡是具有完全行為能力的人，包括本國人和外國人，都可以被指定為仲裁員。·荷蘭；意大利第一節(jié)仲裁庭在仲裁程序中的地位和作用一、仲裁員的資格及其（二）仲裁員的指定仲裁員的指定方法總體上有兩種：1、由當(dāng)事人指定?！ぷ畛Ｒ姷闹付ㄖ俨脝T的方式。包括由當(dāng)事人一方指定或者雙方當(dāng)事人共同指定。2、由當(dāng)事人委托的第三者指定·當(dāng)事人可以委托與爭議無利害關(guān)系的第三者對仲裁員作出指定。（二）仲裁員的指定（三）指定仲裁員的限制1、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員名冊內(nèi)外的限制·做法：（1）只能在仲裁員名冊中指定。(2)有的仲裁員必須在名冊中指定，有的仲裁員可以在名冊外指定。2、仲裁員國籍、住所和居所的限制（四）對仲裁員的異議1、要求仲裁員回避的理由：個人利害關(guān)系或不符合選定仲裁員的標(biāo)準(zhǔn)2、仲裁員回避決定的作出（三）指定仲裁員的限制（五）仲裁員的替換1、替換仲裁員的原因2、指定替換仲裁員的方法：按原來適用的指定該仲裁員的方法二、仲裁庭的組成·組成仲裁庭的仲裁員通常都是由當(dāng)事人或者當(dāng)事人委托的機(jī)構(gòu)指定。組成仲裁庭的人數(shù)一般由當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定或由當(dāng)事人約定適用的仲裁規(guī)則作出規(guī)定。（五）仲裁員的替換分類：（1）由一位仲裁員組成的獨任仲裁庭。即由當(dāng)事人共同指定的或者由他們共同委托的第三者指定的一位仲裁員組成的仲裁庭負(fù)責(zé)對整個仲裁案件的審理。（2）由兩位仲裁員組成的仲裁庭（不多見）（3）由三位仲裁員組成的仲裁庭。爭議雙方各指定一名仲裁員，第三位仲裁員（首席仲裁員或者仲裁庭主席）可由雙方當(dāng)事人共同指定，或者由他們各自指定的仲裁員共同指定，或者由雙方當(dāng)事人委托的第三方作出指定。首席仲裁員主持該仲裁案件的審理。分類：（1）由一位仲裁員組成的獨任仲裁庭。即由當(dāng)事人共同指定第二節(jié)仲裁庭的管轄權(quán)限一、仲裁庭的管轄權(quán)限的確定·仲裁庭自裁管轄原則二、決定仲裁庭管轄權(quán)的理論依據(jù)（一）自裁管轄說·核心：仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)就仲裁協(xié)議的效力及仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)作出裁定·理論來源于當(dāng)事人之間的意思自治原則和各有關(guān)國家的法律·普遍確立于各國立法和實踐中第二節(jié)仲裁庭的管轄權(quán)限一、仲裁庭的管轄權(quán)限的確定（二）法院決定論·此項理論建立在法院依據(jù)其本國法對屬于其管轄的事項行使管轄權(quán)的各項有關(guān)規(guī)定。·包括：在仲裁程序開始之前，法院即可依據(jù)法律對仲裁協(xié)議項下的爭議行使管轄權(quán)。在仲裁程序開始后，當(dāng)事人可以依法就仲裁協(xié)議的有效性及仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭管轄權(quán)的異議向法院起訴。仲裁庭作出仲裁裁決后，當(dāng)事人在特定條件下仍然可以請求法院撤銷已經(jīng)作出的仲裁裁決或拒絕承認(rèn)與執(zhí)行該裁決（二）法院決定論(三)自裁管轄論與法院決定論之間的關(guān)系第一，自裁管轄得到各國有關(guān)仲裁立法與實踐的支持，仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭有權(quán)就其管轄權(quán)作出裁定。第二，如果當(dāng)事人對仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭作出的關(guān)于仲裁協(xié)議的有效性及仲裁庭的管轄權(quán)有異議，可向有關(guān)國家的法院提起訴訟，由法院對此作出裁定。法院的裁定是終局的。(三)自裁管轄論與法院決定論之間的關(guān)系第三節(jié)仲裁庭的權(quán)力和義務(wù)一、仲裁庭的權(quán)力（1）決定其管轄權(quán)限[區(qū)分仲裁庭的管轄權(quán)和管轄權(quán)限]（2）決定仲裁程序和證據(jù)事項（3）作出保全措施和令一方當(dāng)事人提供費用擔(dān)保的決定（4）決定仲裁應(yīng)當(dāng)適用的法律（5）作出仲裁裁決第三節(jié)仲裁庭的權(quán)力和義務(wù)一、仲裁庭的權(quán)力二、仲裁庭的義務(wù)（1）確定仲裁審理的范圍（仲裁庭組庭后的首要義務(wù)）（2）獨立、公正地審理仲裁案件（3）在當(dāng)事人約定或仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出裁決（4）對其所審理的案件過程承擔(dān)保密義務(wù)二、仲裁庭的義務(wù)第四節(jié)中國有關(guān)仲裁庭的組成及仲裁庭權(quán)利與義務(wù)的立法與實踐一、仲裁庭及其組成的立法與實踐（一）仲裁員的資格·《仲裁法》第13條·2004年7月13日，最高人民法院發(fā)出通知，現(xiàn)任法官不得再擔(dān)任仲裁員·《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》在一定條件下打破了以往的仲裁員名冊制度第四節(jié)中國有關(guān)仲裁庭的組成及仲裁庭權(quán)利與義務(wù)的立法與實踐（二）仲裁庭的組成·《仲裁法》第30～32條（三）對仲裁員異議的提出和替代仲裁員的指定·《仲裁法》第34條二、仲裁庭管轄權(quán)限的立法與實踐三、從銳夫動力公司案看仲裁庭的管轄權(quán)及其確定（一）銳夫動力公司案基本案情（二）本案涉及的有關(guān)仲裁庭管轄權(quán)限的法律問題（二）仲裁庭的組成（三）結(jié)論（1）仲裁庭的管轄權(quán)來源于雙方當(dāng)事人之間的約定。當(dāng)仲裁協(xié)議項下爭議發(fā)生時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照他們之間在仲裁協(xié)議中的約定，將爭議提交仲裁解決。（2）法院依法取得對國際民商事案件的管轄權(quán)。（3）國際仲裁協(xié)議的有效性適用當(dāng)事人共同選擇適用的法律，而主合同的適用法律不一定就是仲裁協(xié)議的適用法律，除非仲裁地點所在國就是當(dāng)事人在主合同中所選擇的適用法律的國家。（三）結(jié)論21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

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第五章國際商事仲裁中的可仲裁事項【重點問題】：1、可仲裁事項的含義。2、可仲裁事項與公共政策的關(guān)系。3、可仲裁事項的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。4、可仲裁事項的法律適用。5、各國有關(guān)可仲裁事項的立法。6、各國有關(guān)特殊爭議可仲裁性的司法實踐。7、中國有關(guān)可仲裁事項的立法與實踐。第五章國際商事仲裁中的可仲裁事項【重點問題】：第一節(jié)概論一、可仲裁事項的含義★分類一：主觀上的可仲裁事項&客觀上的可仲裁事項★分類二：協(xié)議約定的可仲裁事項&法律允許的可仲裁事項。（1）主觀上的可仲裁事項，是指國家或政府組織能否成為仲裁當(dāng)事人的問題；（2）協(xié)議約定的可仲裁事項，是指某一特定爭議是否屬于仲裁協(xié)議的范圍。第一節(jié)概論一、可仲裁事項的含義（3）客觀上的可仲裁事項（法律允許的可仲裁事項），是國家對仲裁范圍所施加的一種限制，是指某一爭議按照對其適用的法律是否可以通過仲裁解決，即根據(jù)一國的法律，哪些爭議事項可以交付仲裁，哪些爭議事項不允許仲裁介入而保留給法院處理。二、可仲裁事項與公共政策的關(guān)系·在許多國家，爭議事項的可仲裁性問題被視為屬于一國公共政策的范疇。（3）客觀上的可仲裁事項（法律允許的可仲裁事項），是國家對仲各國的傳統(tǒng)做法是，對于那些僅涉及當(dāng)事人雙方利益的爭議事項，由于其只具有民間性和私人性，各國一般都允許雙方當(dāng)事人約定提交仲裁處理；而凡是涉及公共政策或公共利益的爭議事項，各國通常不允許通過具有民間性的仲裁方式解決，而要求交由國家司法機(jī)關(guān)專屬管轄。近年來，公共政策概念判定可仲裁性的一個顯著的趨勢是，不少國家尤其是歐美各國降低了以公共政策測試可仲裁事項的重要性。各國的傳統(tǒng)做法是，對于那些僅涉及當(dāng)事人雙方利益的爭議事項，由三、涉及可仲裁事項的幾個階段（一）執(zhí)行仲裁協(xié)議階段的可仲裁事項（二）撤銷仲裁裁決階段的可仲裁事項（三）承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決階段的可仲裁事項可仲裁事項三、涉及可仲裁事項的幾個階段第二節(jié)可仲裁事項的界定及其適用法律一、可仲裁性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在堅持公共政策原則的基礎(chǔ)上，采取下列標(biāo)準(zhǔn)：（1）將當(dāng)事人是否享有自由處分爭議的權(quán)利作為認(rèn)定可仲裁事項的標(biāo)準(zhǔn)。（2）將爭議是否涉及經(jīng)濟(jì)利益或具有財產(chǎn)性質(zhì)作為認(rèn)定可仲裁事項的標(biāo)準(zhǔn)。涉及刑法、行政法等法律的爭議事項在很大程度上會對他人或者公共利益產(chǎn)生影響，規(guī)定由法院來處理。第二節(jié)可仲裁事項的界定及其適用法律一、可仲裁性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)二、可適用的法律（一）仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法·當(dāng)事人所選擇的適用于爭議的法律，即“當(dāng)事人意思自治法”（二）仲裁地法·進(jìn)行仲裁并作出裁決不能違背當(dāng)?shù)貜?qiáng)行法的規(guī)定；在仲裁撤銷階段，仲裁地國法院一般也是適用本國法決定爭議的可仲裁性（三）法院地法·法院地法在決定可仲裁性事項的問題上，發(fā)揮著決定性的作用二、可適用的法律第三節(jié)各國有關(guān)可仲裁事項的立法與實踐一、可仲裁性的立法《紐約公約》、《美洲國際商事仲裁公約》、聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》對爭議事項可仲裁性問題的規(guī)定方式：（1）英美法國家：不在仲裁法中對可仲裁性問題作出具體規(guī)定，將這一問題留給法院解決或規(guī)定在相關(guān)單行法規(guī)中。第三節(jié)各國有關(guān)可仲裁事項的立法與實踐一、可仲裁性的立法（2）多數(shù)國家尤其是大陸法系國家：在仲裁法中對可仲裁性問題作出原則性規(guī)定，在相關(guān)特別法中對該領(lǐng)域的可仲裁性問題作出具體規(guī)定。（3）少數(shù)國家在其仲裁法中具體列舉了可仲裁事項或不可仲裁事項※上述區(qū)分是相對的，而非絕對。二、有關(guān)特殊爭議可仲裁性的司法實踐（一）知識產(chǎn)權(quán)爭議仲裁·《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（2）多數(shù)國家尤其是大陸法系國家：在仲裁法中對可仲裁性問題作綜觀各國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的立法與實踐，有兩點值得注意：

1、多數(shù)國家都承認(rèn)下述兩類知識產(chǎn)權(quán)爭議的可仲裁性。（1）有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)合同和侵權(quán)的爭議可以提交仲裁。（2）涉及著作權(quán)效力的爭議可以仲裁。

2、有關(guān)專利和商標(biāo)有效性的爭議不能提交仲裁解決。20世紀(jì)80年代以來，一些國家在其立法和司法中逐漸放松了對專利和商標(biāo)有效性的可仲裁性限制。綜觀各國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的立法與實踐，有兩點值得注意：（二）證券交易仲裁§美國的實踐·Wilkov.Swan案：否定了證券交易爭議的可仲裁性·FritzScherkv.AlbertoCulvertCo案：逐漸取消了對仲裁解決證券爭議的限制·Shearson/AmericanExpressv.MeMahon案：進(jìn)一步確立了國際證券交易爭議的可仲裁性·RodriguezdeQuijasv.Shearson/AmericanExpress案：真正推翻Wilko案并確立國內(nèi)證券爭議也可以仲裁方式解決（二）證券交易仲裁（三）反托拉斯?fàn)幾h仲裁§美國司法實踐·1968年的AmericanSafetyEquipmentCorpv.J.P.McGuire&Co案：反托拉斯?fàn)幾h不具有可仲裁性·觀念變化：如1972年的Bremenv.ZapataOffShoreCo案?！?985年的MitsubishiMotorsCov.SolerChryslerPlymouth，Inc案：標(biāo)志著放寬了對反托拉斯問題可仲裁性的限制。（三）反托拉斯?fàn)幾h仲裁（四）破產(chǎn)爭議仲裁·各國的做法不盡相同。·歸納起來，大致可分為兩種情況：（1）規(guī)定所有破產(chǎn)爭議一律不許仲裁。如，日本、澳大利亞和法國。（2）將破產(chǎn)爭議加以分類，區(qū)別對待。多數(shù)國家的做法。—（美）1987年的索那特拉克訴蒂斯特里格斯案（四）破產(chǎn)爭議仲裁第四節(jié)中國有關(guān)可仲裁事項的立法與實踐一、可仲裁性的確定與立法方式立法原則：（1）從當(dāng)事人地位平等出發(fā)，規(guī)定民商事糾紛（即合同和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛）均可以仲裁，而將行政爭議排除在仲裁范圍之外；（2）從當(dāng)事人是否有權(quán)自由處分爭議事項的角度出發(fā)，規(guī)定凡是當(dāng)事人無權(quán)自由處分的事項都不能通過仲裁解決。第四節(jié)中國有關(guān)可仲裁事項的立法與實踐一、可仲裁性的確定與立法方式：我國基本上采取了大陸法系國家的做法，即在仲裁法中對可仲裁事項作出原則性規(guī)定，而在相關(guān)特別法中對該領(lǐng)域的可仲裁事項作出具體規(guī)定?！吨俨梅ā吩诹⒎ǚ绞缴喜扇×烁爬ㄊ脚c列舉式相結(jié)合的做法，即在法律中既對可仲裁事項作了原則性規(guī)定，又列舉了某些不可仲裁事項?！吨俨梅ā返?條、第3條對于其他特殊爭議事項的可仲裁性問題，《仲裁法》沒有具體規(guī)定，而留待相關(guān)法規(guī)處理立法方式：我國基本上采取了大陸法系國家的做法，即在仲裁法中對二、特殊爭議事項的可仲裁性問題（一）知識產(chǎn)權(quán)爭議：知識產(chǎn)權(quán)合同爭議；知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)爭議；知識產(chǎn)權(quán)本身有效性爭議。（二）證券爭議：中國是允許將證券爭議提交仲裁解決的少數(shù)國家之一。（三）反壟斷爭議（不具）（四）破產(chǎn)爭議（不具）二、特殊爭議事項的可仲裁性問題21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第六章國際商事仲裁中的臨時性保全措施【重點問題】：1、臨時性保全措施的性質(zhì)和作用。2、有權(quán)發(fā)布臨時性保全措施的機(jī)構(gòu)。3、發(fā)布與實施臨時性保全措施應(yīng)當(dāng)適用的法律。4、中國有關(guān)臨時性保全措施的發(fā)布與實施第六章國際商事仲裁中的臨時性保全措施【重點問題】：第一節(jié)臨時性保全措施的性質(zhì)和作用一、臨時性保全措施的性質(zhì)和特征·我國《民事訴訟法》、《仲裁法》中一般稱臨時性保全措施為財產(chǎn)保全或證據(jù)保全措施?！ば再|(zhì)、特點表現(xiàn)：（1）在爭議解決之前，即在仲裁裁決作出之前采取；（2）為臨時性的措施，特點是暫時性和臨時性的應(yīng)急措施。（3）采取這些措施的要求通常是緊急的第一節(jié)臨時性保全措施的性質(zhì)和作用一、臨時性保全措施的性質(zhì)二、臨時性保全措施的形式（一）與取證或保護(hù)證據(jù)有關(guān)的措施（二）維持現(xiàn)狀的措施·維持現(xiàn)況，是指在爭議得到解決之前，按原來的合同規(guī)定或雙方當(dāng)事人的最初約定繼續(xù)履行合同中規(guī)定或雙方當(dāng)事人的最初約定。（三）防止轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的措施·通常限于對與仲裁案件有關(guān)的財產(chǎn)所實施的查封、扣押等項措施，或者是發(fā)布禁止當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的禁令，或者將這些財產(chǎn)交由第三者保管等二、臨時性保全措施的形式三、臨時性保護(hù)措施的作用主要作用有三個：第一，旨在便于仲裁程序的進(jìn)行。第二，避免爭議標(biāo)的物的滅失或損壞。第三，便于裁決作出后的執(zhí)行。三、臨時性保護(hù)措施的作用第二節(jié)有權(quán)發(fā)布臨時性保全措施的機(jī)構(gòu)及其法律依據(jù)機(jī)構(gòu)：法院和仲裁庭。一、法院發(fā)布臨時性保全措施的依據(jù)·當(dāng)事人在訂有仲裁協(xié)議的情況下，法院對仲裁協(xié)議項下的臨時措施的發(fā)布權(quán)，來源于法律。二、仲裁庭作出臨時性保全措施的決定的依據(jù)·主要來源于仲裁所適用的仲裁規(guī)則和各有關(guān)國家的國內(nèi)法。第二節(jié)有權(quán)發(fā)布臨時性保全措施的機(jī)構(gòu)及其法律依據(jù)機(jī)構(gòu)：法院（一）國內(nèi)法直接規(guī)定的權(quán)力·《國際商事仲裁示范法》第17條（二）仲裁規(guī)則規(guī)定的權(quán)力·聯(lián)合國貿(mào)法會1976年的《仲裁規(guī)則》第26條（三）當(dāng)事人賦予的權(quán)力·如當(dāng)事人之間就仲裁庭采取臨時性保全措施作出約定，仲裁庭也可就當(dāng)事人之間約定的臨時性保全措施發(fā)布命令。但此項命令能否執(zhí)行，還取決于各有關(guān)國家法律是否允許仲裁庭發(fā)布此項臨時性的命令（一）國內(nèi)法直接規(guī)定的權(quán)力三、仲裁與法院權(quán)力的劃分（1）在有效的仲裁協(xié)議下，協(xié)議項下的爭議應(yīng)當(dāng)由仲裁庭解決，而非法院。（2）鑒于臨時性措施為解決爭議過程中的一個組成部分，就其實質(zhì)而言，還應(yīng)當(dāng)屬于程序法上的問題，故，在這一問題上仲裁庭與法院究竟誰有權(quán)作出臨時性措施的裁定的權(quán)力界限模糊。（3）就臨時性措施的執(zhí)行而言，這一部分權(quán)力只能屬于國家法院，仲裁庭則無法強(qiáng)制當(dāng)事人執(zhí)行此項措施。三、仲裁與法院權(quán)力的劃分第三節(jié)各國有關(guān)國際商事仲裁中的臨時性保全措施的立法與實踐一、仲裁庭就臨時保全措施作出裁定的權(quán)力·仲裁庭能否對其所審理的案件作出保全措施的決定，取決于有關(guān)國家的法律規(guī)定。（一）法律直接規(guī)定仲裁庭作出該裁定的權(quán)力·瑞士1987年《國際私法》第183條（二）法律明文禁止仲裁庭作出此項裁定的權(quán)力·《意大利訴訟法典》第818條·法律直接規(guī)定發(fā)布權(quán)力專屬法院第三節(jié)各國有關(guān)國際商事仲裁中的臨時性保全措施的立法與實踐二、法院就仲裁協(xié)議項下事項作出臨時性措施的決定的權(quán)力§各國立法與實踐（一）美國：1974年橡膠輪胎公司案&1982年庫波案·在美國的司法實踐中，當(dāng)事人在訂有仲裁協(xié)議的情況下，法院一般不愿意作出采取臨時性措施的裁定，即便在仲裁過程中也是如此。但，有些法院還是可以允許當(dāng)事人在仲裁程序開始之前或進(jìn)行之中向法院申請保全措施。二、法院就仲裁協(xié)議項下事項作出臨時性措施的決定的權(quán)力（二）印度：鼓風(fēng)機(jī)案·在印度的司法實踐中，盡管當(dāng)事人之間訂有仲裁協(xié)議，在仲裁程序開始之前，當(dāng)事人可以向法院申請保全措施。（三）英國：“雷那號”案·英國法律和法院保留了對其管轄范圍內(nèi)的一切人和物行使管轄的權(quán)力，包括發(fā)布臨時禁令和采取其他臨時性措施的裁定。但在每一個具體的案件中，法院是否行使此項權(quán)力，要視具體情況而定。（二）印度：鼓風(fēng)機(jī)案三、關(guān)于臨時性措施的發(fā)布與實施的適用法律（一）發(fā)布臨時性措施的適用法律·適用仲裁應(yīng)當(dāng)適用的規(guī)則和仲裁程序所適用的法律。其中，仲裁規(guī)則更為重要。（二）執(zhí)行臨時性措施的適用法律·只能適用執(zhí)行地的法律執(zhí)行四、《國際商事仲裁示范法》關(guān)于仲裁庭作出臨時性保全措施決定的權(quán)力三、關(guān)于臨時性措施的發(fā)布與實施的適用法律第四節(jié)中國關(guān)于涉外仲裁中的臨時性保全措施發(fā)布與執(zhí)行的立法與實踐一、我國現(xiàn)行立法中有關(guān)臨時性保全措施的規(guī)定（一）民事訴訟法上的規(guī)定·《中華人民共和國民事訴訟法》第258條（二）我國《仲裁法》上的規(guī)定·《仲裁法》第28條二、我國現(xiàn)行仲裁實踐中有關(guān)臨時性保全措施的實施及其改進(jìn)措施第四節(jié)中國關(guān)于涉外仲裁中的臨時性保全措施發(fā)布與執(zhí)行的立法21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第七章

國際商事仲裁程序【重點問題】：

1、仲裁程序與仲裁法。

2、仲裁程序的基本原則。

3、仲裁規(guī)則的性質(zhì)。

4、如何在機(jī)構(gòu)仲裁和臨時仲裁中啟動仲裁程序？

5、作為被申請人如何進(jìn)行答辯和提出反請求？第七章國際商事仲裁程序【重點問題】：【重點問題】：

6、庭審前應(yīng)完成的工作。

7、開庭審理的各種方式和環(huán)節(jié)。

8、仲裁與調(diào)解的矛盾與協(xié)調(diào)問題。

9、適用簡易（快速）程序與普通程序的同異。

10、中國仲裁立法與實踐在仲裁程序問題上的特點?！局攸c問題】：第一節(jié)

概論一、仲裁程序概述仲裁程序是當(dāng)事人、仲裁代理人、仲裁庭和仲裁機(jī)構(gòu)以及其他仲裁參加人進(jìn)行仲裁過程中所應(yīng)共同遵循的各項程序規(guī)則的總和。機(jī)構(gòu)仲裁中的仲裁程序：程序的開始階段；受理后至庭審之前的階段；開庭審理階段；裁決階段臨時仲裁中的仲裁程序：仲裁請求和組庭，庭審前工作，庭審，裁決第一節(jié)概論一、仲裁程序概述二、仲裁程序與訴訟程序的異同·兩者在主要的程序階段和基本程序事項上幾乎是相同的；在許多具體程序事項上，兩者也具有共性·區(qū)別：（1）訴訟程序是國家司法機(jī)關(guān)的法院進(jìn)行司法審判活動所適用的程序，仲裁程序是民間性的仲裁庭/仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁活動所適用的程序。[本質(zhì)區(qū)別]（2）仲裁程序相比訴訟程序而言要靈活和簡便（3）法院與仲裁庭在進(jìn)行程序時，所享有的權(quán)力不同二、仲裁程序與訴訟程序的異同三、仲裁程序與仲裁規(guī)則的關(guān)系·仲裁規(guī)則含義：（1）由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)或國際組織制定的、被廣泛宣傳的和散發(fā)的成文仲裁規(guī)則。仲裁程序的各個環(huán)節(jié)和事項通常都可以在這些仲裁規(guī)則中找到相應(yīng)的規(guī)定。（2）當(dāng)事人約定的、適用于應(yīng)通過仲裁方式解決的、產(chǎn)生于某一個具體的合同或法律關(guān)系的爭議的各項規(guī)則?！ぶ俨贸绦蜃钪饕臏Y源是當(dāng)事人約定的仲裁規(guī)則，法律的直接規(guī)定也是其重要內(nèi)容。三、仲裁程序與仲裁規(guī)則的關(guān)系四、仲裁法與仲裁規(guī)則的關(guān)系·法律與合同關(guān)系五、仲裁程序所適用的準(zhǔn)據(jù)法·當(dāng)事人約定適用于仲裁程序或適用于仲裁協(xié)議的法律時，該法律為仲裁程序的準(zhǔn)據(jù)法。當(dāng)事人沒有約定時，通常由仲裁庭根據(jù)國際私法規(guī)則來確定。一般認(rèn)為，該法律應(yīng)為仲裁地國家/地區(qū)的法律。六、當(dāng)事人、仲裁庭與仲裁程序四、仲裁法與仲裁規(guī)則的關(guān)系七、仲裁程序中的基本原則（一）尊重當(dāng)事人的意思自治·仲裁程序問題上的當(dāng)事人的意思自治指仲裁庭對于相關(guān)的程序事項需要依照當(dāng)事人各方的共同意思表示辦理?！こ傻膹?qiáng)制性規(guī)定之外，對仲裁程序/仲裁規(guī)則加以確定和變更的權(quán)利屬于當(dāng)事人，而不屬于仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭。（二）平等對待當(dāng)事人：仲裁庭對雙方當(dāng)事人一視同仁，不應(yīng)有差別待遇七、仲裁程序中的基本原則（三）遵守正當(dāng)程序包含內(nèi)容：第一，合理通知；第二，陳述機(jī)會（四）避免不必要的拖延和費用源于仲裁制度所追求的效率價值觀和經(jīng)濟(jì)價值觀。要求仲裁庭以及各方當(dāng)事人在仲裁程序進(jìn)行過程中，應(yīng)當(dāng)盡可能地努力快速和不拖延地完成程序的各個步驟，直至作出裁決。（五）當(dāng)事人誠信合作（三）遵守正當(dāng)程序第二節(jié)

仲裁程序的啟動一、仲裁程序開始（一）概念：仲裁程序的開始是指仲裁協(xié)議的當(dāng)事人根據(jù)該協(xié)議的約定啟動仲裁程序。（二）法律意義：主要在于它被用來確定相關(guān)的仲裁（訴訟）時效期間計算時間（三）確定開始時間的依據(jù)：由當(dāng)事人自己確定（四）確定開始時間的標(biāo)準(zhǔn)：仲裁機(jī)構(gòu)收到請求之日第二節(jié)仲裁程序的啟動一、仲裁程序開始二、機(jī)構(gòu)仲裁中的仲裁申請及其受理（一）申請·仲裁申請是仲裁協(xié)議的一方當(dāng)事人（申請人）請求將有關(guān)爭議交付仲裁解決的行為?！娴闹俨猛ㄖ蛑俨谜埱蟮膬?nèi)容（二）受理·受理指仲裁機(jī)構(gòu)接到當(dāng)事人的仲裁請求后，依照當(dāng)事人約定的仲裁規(guī)則確定該仲裁請求符合要求并正式立案，開始后續(xù)仲裁程序的行為。二、機(jī)構(gòu)仲裁中的仲裁申請及其受理三、臨時仲裁中仲裁程序的開始·臨時仲裁中的仲裁程序開始于從被申請人收到申請人的仲裁通知之日。四、仲裁費用與仲裁程序的開始·費用包括管理費用、仲裁費、仲裁員為辦理仲裁而發(fā)生的實際開銷和仲裁庭指定的專家費用·許多機(jī)構(gòu)要求，（至少）只有交納了管理費之后，仲裁機(jī)構(gòu)才算正式受理仲裁請求。五、答辯與反請求三、臨時仲裁中仲裁程序的開始（一）答辯·答辯指仲裁程序中的被申請人針對申請人的仲裁請求和主張、理由，以及所要求的法律救濟(jì)所提出的反駁意見。其是就案件的實體問題發(fā)表的意見，包括事實與法律兩個方面。·答辯沒有固定的格式要求，但有內(nèi)容要求。（二）反請求：被申請人提出要求仲裁庭駁回申請人仲裁請求以外的實體請求。·被申請人的某項請求是否構(gòu)成反請求，通常由仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁庭加以判斷（一）答辯第三節(jié)

仲裁審理一、庭審前的程序（一）仲裁庭成立后的首要工作——組成仲裁庭&閱卷（二）預(yù)備會議·也稱為預(yù)備庭，是指在正式開庭審理案件的實體爭議之前，仲裁庭召開的關(guān)于仲裁程序事項的會議。（1）語言。仲裁規(guī)則里面通常都有所規(guī)定。（2）仲裁地點及其確定。第三節(jié)仲裁審理一、庭審前的程序（3）提交書面陳述的安排·書面陳述或稱書面意見主要包括仲裁申請書、仲裁答辯書和反請求，以及當(dāng)事雙方在此之后的補(bǔ)充意見。（4）提交證據(jù)的安排·書面證據(jù)&證人證言·截止日期（5）庭審的安排（三）國際商會國際仲裁院的獨特做法·“審理范圍書”（3）提交書面陳述的安排二、開庭審理·開庭審理是各方當(dāng)事人與仲裁庭共同集中于某個會議場所，在非公開的情況下，由當(dāng)事各方當(dāng)面向仲裁庭陳述案情事實、發(fā)表法律意見、出示證據(jù)和進(jìn)行質(zhì)證的活動，是仲裁程序的一個高潮環(huán)節(jié)。（一）出庭人員·與案件直接有關(guān)的人員；包括仲裁員、協(xié)助仲裁庭工作的秘書、當(dāng)事人、（在當(dāng)事人為法人的情況下）當(dāng)事人的法定或授權(quán)代表、當(dāng)事人授權(quán)的律師、證人、仲裁庭聘請的專家等。二、開庭審理（二）委托與授權(quán)（三）仲裁庭主持庭審的方式·多數(shù)成文的仲裁規(guī)則均寫明：仲裁庭可以按照其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞街鞒趾瓦M(jìn)行仲裁程序，或者仲裁庭在履行其職責(zé)方面具有最廣泛的自由裁量權(quán)（四）陳述與辯論（五）證據(jù)的出示和質(zhì)證（六）最后陳述或總結(jié)性陳述（通常不是仲裁程序的必經(jīng)程序）（二）委托與授權(quán)三、仲裁與調(diào)解（一）仲裁與調(diào)解的異同·仲裁與調(diào)解都是由第三者介入解決糾紛的方式，而且無論仲裁還是調(diào)解都需要當(dāng)事人事先約定才能夠采用。在調(diào)解和仲裁過程中，當(dāng)事人對程序問題都具有一定的決策權(quán)利。兩者的價值取向也有類似之處。·區(qū)別：（1）在仲裁制度中，仲裁庭有最終的裁判權(quán)，而在調(diào)解制度中，調(diào)解人卻沒有這種權(quán)力。三、仲裁與調(diào)解（2）仲裁程序的最終目的不是協(xié)助當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，而是搞清楚糾紛的事實和應(yīng)適用的法律規(guī)則，調(diào)解的目標(biāo)是使當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議。（3）仲裁制度采取類似于訴訟制度的審理程序和原則，當(dāng)事人只將對自己有利的證據(jù)披露給仲裁庭，而調(diào)解程序時，雙方當(dāng)事人可以將對自己有利與不利的事實都披露給調(diào)解人。（4）在調(diào)解程序中，當(dāng)事人可以控制結(jié)局，在仲裁程序中，當(dāng)事人難以控制結(jié)局。（2）仲裁程序的最終目的不是協(xié)助當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，而是搞清（二）國際上的實踐·國際上公認(rèn)調(diào)解與仲裁是解決國際商事爭議的兩種有效的方法。但，世界各國對于仲裁與調(diào)解的關(guān)系有兩種不同的制度和實踐：（1）以中國為代表的仲裁與調(diào)解相結(jié)合（2）以聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會和英美普通法國家的仲裁與調(diào)解分開·（1）（2）不同。中國的證據(jù)規(guī)則中沒有關(guān)于與和解有關(guān)的證據(jù)不得披露和作為裁判依據(jù)的規(guī)則的規(guī)定，也沒有英美普通法上的特權(quán)文件不予披露的規(guī)定。（二）國際上的實踐四、簡易程序與書面審理（一）簡易仲裁程序·亦稱快速程序，通常在小額的簡單爭議中為當(dāng)事人采用?！ねㄟ^簡易仲裁程序?qū)徖砗笞鞒龅牟脹Q，甚至也可以不說明理由。（二）書面審理程序·如果案情簡單，書面證據(jù)材料完整，且爭議金額不大時，仲裁庭往往會建議雙方通過書面方式進(jìn)行審理。四、簡易程序與書面審理五、仲裁程序中的送達(dá)（一）誰負(fù)責(zé)送達(dá)·在國際商事仲裁的實踐中，主要有三種模式：（1）完全由有關(guān)的仲裁機(jī)構(gòu)送達(dá)。（2）完全由制作相關(guān)文件的人向仲裁程序的其他參加人送達(dá)。（3）由機(jī)構(gòu)送達(dá)與當(dāng)事人送達(dá)相結(jié)合。（二）具體送達(dá)方式·國際實踐中，送達(dá)多采用特快專遞或掛號郵寄方式。（三）受送達(dá)地址五、仲裁程序中的送達(dá)第四節(jié)

中國有關(guān)國際商事仲裁程序的立法與實踐中國目前的仲裁立法和實踐有自己的特點：一、仲裁與調(diào)解相結(jié)合二、訴訟化傾向的仲裁程序三、機(jī)構(gòu)在仲裁程序中起決定作用第四節(jié)中國有關(guān)國際商事仲裁程序的立法與實踐中國目前的仲裁21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第八章國際商事仲裁證據(jù)【重點問題】：1、證據(jù)的含義、特征和種類2、國際商事仲裁中證據(jù)規(guī)則的基本特征。3、舉證責(zé)任的分配。4、仲裁庭與法院在取證上的權(quán)限。5、質(zhì)證的主體、對象和形式。6、仲裁庭認(rèn)證的權(quán)力。7、中國有關(guān)國際商事仲裁中證據(jù)的立法與實踐第八章國際商事仲裁證據(jù)【重點問題】：第一節(jié)概論一、證據(jù)的含義和特征·證據(jù)是指能夠證明案件真實情況的根據(jù)?！H商事仲裁中的證據(jù)應(yīng)具有以下特征：1、客觀性。國際商事仲裁中的證據(jù)是客觀存在的事實。2、關(guān)聯(lián)性。國際商事仲裁中的證據(jù)與待證案件事實有聯(lián)系。3、合法性。國際商事仲裁中的證據(jù)具有證據(jù)資格，為所適用的法律所容許第一節(jié)概論一、證據(jù)的含義和特征二、證據(jù)的種類（1）文件證據(jù)：以其內(nèi)容證明案件真實·除實物證據(jù)和證人的言詞證據(jù)外，其他證據(jù)幾乎都可以歸入文件證據(jù)，包括各種書面的文件和視聽資料。（2）實物證據(jù)：以其外部形態(tài)、特征等證明案件真實（3）證人證言·證人就其所了解的案件事實進(jìn)行的陳述，以言詞證明案件真實。二、證據(jù)的種類三、國際商事仲裁中的證據(jù)規(guī)則（一）訴訟證據(jù)制度·訴訟中的嚴(yán)格、復(fù)雜的證據(jù)制度可以不適用于國際商事仲裁，但是前者深深影響著后者?！び⒚婪ㄏ祐s大陸法系：

1、英美法系下當(dāng)事人具有對證據(jù)收集的主導(dǎo)權(quán)2、英美法系下證據(jù)證明力衡量時自由心證的有限性3、英美法系下對庭審的重視三、國際商事仲裁中的證據(jù)規(guī)則（二）國際商事仲裁可以不適用訴訟證據(jù)制度·原因：（1）仲裁員的選擇方式?jīng)Q定不必適用嚴(yán)格的訴訟證據(jù)制度。（2）國際商事仲裁中包含國際性因素。·國際商事仲裁不要求當(dāng)事人必須適用嚴(yán)格的訴訟證據(jù)制度，但是也不禁止當(dāng)事人適用訴訟中的證據(jù)規(guī)則?！ぶ俨檬艿奖緡V訟文化的影響。除非當(dāng)事人另有約定，訴訟中的證據(jù)制度不同程度地適用于仲裁程序。（二）國際商事仲裁可以不適用訴訟證據(jù)制度（三）國際商事仲裁證據(jù)規(guī)則的特征1、尊重當(dāng)事人意思自治2、授予仲裁庭廣泛權(quán)力3、遵守正當(dāng)程序的要求。包括：（1）仲裁庭應(yīng)給予各方當(dāng)事人機(jī)會陳述案情；（2）仲裁庭應(yīng)給予各方當(dāng)事人合理的期限以便其陳述案情和進(jìn)行答辯；（3）對于仲裁庭違反仲裁程序的行為應(yīng)立即提出異議，過分遲延視為放棄提出異議的權(quán)利，此后一般法院不得基于違反正當(dāng)程序而撤銷仲裁裁決。（三）國際商事仲裁證據(jù)規(guī)則的特征第二節(jié)國際商事仲裁中的證明過程一、舉證在國際商事仲裁中，一般原則：“誰主張，誰舉證”當(dāng)事人舉證的內(nèi)容：凡是向仲裁庭提出的請求舉證責(zé)任的分配由實體法事先規(guī)定。舉證責(zé)任倒置情形：如航次租船中滯期費爭議中的證明責(zé)任舉證期限：第二節(jié)國際商事仲裁中的證明過程一、舉證二、取證（一）取證的主體——當(dāng)事人（二）仲裁庭查證一些國家允許仲裁庭在特定情況下按照規(guī)定的程序采取臨時保全措施，進(jìn)行證據(jù)保全。按仲裁庭與法院的權(quán)限劃分，可將仲裁庭采取臨時保全措施的方式劃分為：（1）消極模式：臨時保全措施只能由法院執(zhí)行，不能由仲裁庭執(zhí)行二、取證（2）積極模式：法律授權(quán)仲裁庭可以自行采取臨時保全措施（三）法院協(xié)助取證大致有三種模式：1、英國模式——《英國1996年仲裁法》第44條2、德國模式——《德國1998年民事訴訟法典》第十編第1033條3、我國香港模式——《香港仲裁條例》第2G2C（2）積極模式：法律授權(quán)仲裁庭可以自行采取臨時保全措施三、質(zhì)證質(zhì)證是指一定主體對證據(jù)提出質(zhì)疑、辯駁或作出相應(yīng)的說明、解釋，并直接影響或作用于法官認(rèn)證的活動。（一）質(zhì)證的主體：當(dāng)事人，不包括仲裁庭（二）質(zhì)證的對象：各種形式的證據(jù)（三）質(zhì)證的形式·基本形式：直接詢問和交叉詢問·質(zhì)證的環(huán)節(jié)一般包括庭前證據(jù)交換中的質(zhì)證、開庭審理中的質(zhì)證和書面質(zhì)證。三、質(zhì)證四、認(rèn)證認(rèn)證是仲裁庭對于各種證據(jù)進(jìn)行審查、判斷，確認(rèn)其證據(jù)力和證明力的活動。認(rèn)證的主體是仲裁庭，仲裁庭對于證據(jù)力和證明力有決定權(quán)。仲裁員對于證據(jù)的認(rèn)定即使發(fā)生錯誤，除非是同時違反了正當(dāng)程序，也不能作為撤銷或者拒絕執(zhí)行相應(yīng)的仲裁裁決的理由。四、認(rèn)證第三節(jié)中國有關(guān)仲裁證據(jù)的立法與實踐一、證據(jù)的形式適用：《中華人民共和國仲裁法》、《中華人民共和國民事訴訟法》（某些方面）、最高人民法院對于仲裁的司法解釋《民事訴訟法》第63條7種證據(jù)形式鑒定人問題二、當(dāng)事人意思自治的規(guī)定第三節(jié)中國有關(guān)仲裁證據(jù)的立法與實踐一、證據(jù)的形式三、仲裁庭對于程序的廣泛權(quán)力的規(guī)定（一）仲裁庭的權(quán)力·仲裁庭對于程序和事實認(rèn)定的權(quán)力實際上來源于當(dāng)事人的授權(quán)。除當(dāng)事人另有約定外，仲裁庭按照仲裁規(guī)則享有廣泛的權(quán)力。·仲裁法（法§43）賦予仲裁庭自行取證的權(quán)力，但對于證據(jù)保全在內(nèi)的臨時保全措施，只有法院享有決定權(quán)和執(zhí)行權(quán)（法§68）?！ぁ吨俨梅ā窙]有詳細(xì)列舉仲裁庭對于證據(jù)的權(quán)力，仲裁規(guī)則對此給予補(bǔ)充三、仲裁庭對于程序的廣泛權(quán)力的規(guī)定（二）司法機(jī)關(guān)不審查涉外仲裁中的證據(jù)仲裁庭應(yīng)有權(quán)按其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞綄徖戆讣槐剡m用訴訟中的證據(jù)規(guī)則。仲裁庭對國際商事仲裁中的證據(jù)和事實認(rèn)定享有完全的權(quán)力，不受司法機(jī)關(guān)的審查。我國仲裁法對于監(jiān)督國內(nèi)仲裁和涉外仲裁采取了不同的態(tài)度。對于國內(nèi)仲裁，法院可以對于證據(jù)和事實進(jìn)行全面的審查和監(jiān)督，即國內(nèi)仲裁并非一裁終局。（二）司法機(jī)關(guān)不審查涉外仲裁中的證據(jù)四、仲裁程序符合正當(dāng)程序的規(guī)定（一）舉證：《仲裁法》第23條、第43條（二）取證·當(dāng)事人主義&仲裁庭查證（三）質(zhì)證：《仲裁法》第45條（四）認(rèn)證·從法院對于仲裁的監(jiān)督內(nèi)容上看，對證據(jù)的認(rèn)定權(quán)應(yīng)當(dāng)由仲裁庭行使五、評價四、仲裁程序符合正當(dāng)程序的規(guī)定21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

國際商事仲裁法主編趙秀文21世紀(jì)高等院校法學(xué)系列基礎(chǔ)教材·選修課

第九章解決爭議實體問題的適用法律【重點問題】：1、仲裁庭如何決定國際商事仲裁案件的適用法律？2、解決爭議實體問題適用法律的一般原則。3、商人習(xí)慣法的概念、法律特征和表現(xiàn)形式4、商人習(xí)慣法與國內(nèi)法之間的關(guān)系。5、商人習(xí)慣法在仲裁實踐中的適用方法。6、我國仲裁立法與實踐中解決爭議實體問題的適用法律。第九章解決爭議實體問題的適用法律【重點問題】：1、仲裁庭第一節(jié)解決爭議實體問題適用法律的一般原則解決爭議實體問題的適用法律就是用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)判斷當(dāng)事人之間爭議的是非曲直。在國際商仲裁實踐上，仲裁庭解決爭議實體問題應(yīng)當(dāng)適用的法律及與此有關(guān)的規(guī)則包括：合同中的各項規(guī)定、合同準(zhǔn)據(jù)法的相關(guān)規(guī)定，以及一般法律原則，即商人習(xí)慣法。第一節(jié)解決爭議實體問題適用法律的一般原則解決爭議實體問題一、爭議所依據(jù)的合同是判定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的基本文件二、國際合同準(zhǔn)據(jù)法·確定合同準(zhǔn)據(jù)法的方法：（一）當(dāng)事人在合同中共同選擇的法律（二）由仲裁庭決定準(zhǔn)據(jù)法的適用1、仲裁庭直接決定應(yīng)當(dāng)適用的準(zhǔn)據(jù)法2、仲裁庭通過應(yīng)當(dāng)適用的法律沖突規(guī)則決定應(yīng)當(dāng)適用的準(zhǔn)據(jù)法一、爭議所依據(jù)的合同是判定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的基本文件第二節(jié)商人習(xí)慣法及其適用一、商人習(xí)慣法的基本概念·現(xiàn)代商人法是體現(xiàn)在國際立法（包括國際公約和國際貿(mào)易慣例）、國內(nèi)立法中的那些為從事國際商事交易的當(dāng)事人所普遍適用和認(rèn)可的原則和規(guī)則的總和。它不從屬于任何國家