《電子商務法（第3版 ）》 課件 第15章 電子商務犯罪；第16章 電子證據(jù)與糾紛解決

電子商務法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第15章

電子商務犯罪學習目標案例導入15.1電子商務犯罪概述15.2電子商務犯罪形態(tài)15.3電子商務關聯(lián)犯罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪15.5泄露公民個人信息罪本章案例本章小結本章習題

通過本章的內(nèi)容，學生應當了解電子商務犯罪概念與分類,掌握電子商務犯罪構成特點,熟悉電子商務犯罪形態(tài)和電子商務關聯(lián)犯罪。了解網(wǎng)絡電子商務犯罪的現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢，及國際組織重視對網(wǎng)絡犯罪的懲罰措施進行協(xié)調(diào)。本章重點掌握網(wǎng)絡犯罪的特點和網(wǎng)絡犯罪的構成理論、熟悉網(wǎng)絡犯罪的種類與特點，要了解網(wǎng)絡犯罪的法律對策和國際組織對網(wǎng)絡犯罪的防治措施。學習目標黃杰明、陶勝新等非法利用信息網(wǎng)絡案（最高人民法院網(wǎng)絡犯罪活動罪典型案例2019）案例導入基本案情：2017年7月至2019年2月，被告人黃杰明使用昵稱為“刀劍閣”的微信，在朋友圈發(fā)布其拍攝的管制刀具圖片、視頻和文字信息合計12322條，用以銷售管制刀具，并從中非法獲利。被告人陶勝新、李孔祥、陶霖、曾俊杰在微信朋友圈發(fā)布從他人的微信朋友圈轉(zhuǎn)載的管制刀具圖片、視頻和文字信息，數(shù)量分別為6677條、16540條、15210條、5316條，用以銷售管制刀具，并從中非法獲利。黃杰明、陶勝新等非法利用信息網(wǎng)絡案（最高人民法院網(wǎng)絡犯罪活動罪典型案例2019）案例導入裁判結果：江蘇省鹽城市濱?？h人民法院判決認為：被告人黃杰明、陶勝新、李孔祥、曾俊杰、陶霖利用信息網(wǎng)絡，發(fā)布有關銷售管制物品的違法犯罪信息，其行為已構成非法利用信息網(wǎng)絡罪。被告人黃杰明、陶勝新歸案后，如實供述自己的犯罪事實，構成坦白，且認罪認罰，依法可以從輕處罰。被告人李孔祥、曾俊杰、陶霖自動投案，如實供述自己的犯罪事實，構成自首，且認罪認罰，依法可以從輕處罰。以非法利用信息網(wǎng)絡罪分別判處被告人黃杰明、陶勝新有期徒刑八個月，并處罰金人民幣一萬元；被告人李孔祥、曾俊杰、陶霖有期徒刑七個月，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬元。同時，禁止被告人李孔祥、曾俊杰、陶霖在緩刑考驗期內(nèi)從事網(wǎng)絡銷售及相關活動。該判決已發(fā)生法律效力。黃杰明、陶勝新等非法利用信息網(wǎng)絡案（最高人民法院網(wǎng)絡犯罪活動罪典型案例2019）案例導入討論：

1.非法利用信息網(wǎng)絡罪的犯罪構成要件是什么？2.電子商務經(jīng)營者如何預防網(wǎng)絡犯罪？15.1

電子商務犯罪概述

電子商務犯罪是發(fā)生在電子商務活動過程中侵害電子商務秩序的犯罪,不僅包括發(fā)生電子商務交易過程中的犯罪,如電子商務領域的信用卡詐騙罪、詐騙罪、合同詐騙罪和非法行醫(yī)罪等,而且包括電子商務企業(yè)經(jīng)營管理、商品廣告、售后服務等活動中的犯罪,如電子商務領域的侵犯著作權罪、侵犯商業(yè)秘密罪等。

15.1

電子商務犯罪概述

我國懲治危害電子商務秩序犯罪的法律根據(jù)主要是《刑法》中涉及電子商務的若干法條、《電子商務法》《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和最高人民法院、最高人民檢察院頒布的有關司法解釋。由于我國現(xiàn)行的電子商務刑事立法體系尚不完備,對于某些嚴重危害電子商務的行為甚至找不到可以適用的法律,急需立法完善。15.1.1

電子商務領域犯罪概念15.1

電子商務犯罪概述

電子商務犯罪定義為：在電子商務領域中擾亂電子商務秩序、有危害性，觸犯刑事法律以及應受刑罰處罰的行為。電子商務領域犯罪包含多種具體犯罪,具有以下基本特征:

(一)嚴重危害電子商務秩序是電子商務領域犯罪的內(nèi)容和范圍。被侵犯的電子商務秩序不是某一種社會關系,而是發(fā)生在電子商務活動中的若干社會關系的集合。在這一社會關系的集合中,既有國家利益,如國家對電子商務的管理控制權,也有社會利益,如網(wǎng)絡通信服務安全關系每一個網(wǎng)絡用戶的利益,還有個人利益。 15.1.1

電子商務領域犯罪概念15.1

電子商務犯罪概述

(二)電子商務領域犯罪在行為方式上表現(xiàn)為利用電子商務計算機信息系統(tǒng)的特性。

電子商務信息系統(tǒng)主要指用于電子商務活動的計算機系統(tǒng),包括企業(yè)、個人和其他社會組織使用的計算機信息系統(tǒng)以及相關的網(wǎng)絡通信設備。利用電子商務信息系統(tǒng)特性有兩層含義:一是利用其技術特性,包括計算機系統(tǒng)特性、網(wǎng)絡通信系統(tǒng)特性、計算機數(shù)據(jù)的技術特性等等;二是利用電子商務信息系統(tǒng)應用功能,如銷售網(wǎng)站推銷商品、廣告宣傳、競價拍賣、售后服務功能,電子商務認證系統(tǒng)身份認證功能等。15.1.2

電子商務領域犯罪的特點15.1

電子商務犯罪概述

1、犯罪主體多樣化。

主體主要有：金融服務中介商、網(wǎng)絡經(jīng)營服務商（ISP）、網(wǎng)絡內(nèi)容服務商（ICP）、電子認證機構（CA）、網(wǎng)絡電子市場營運商（其中包括EDI網(wǎng)絡連接中介商、網(wǎng)上電子市場營運商、網(wǎng)上大批發(fā)商、網(wǎng)上專賣專營店營運商、網(wǎng)上外包資源營運商、網(wǎng)上拍賣行等）。2、低成本低風險。3、高智能高技術。4、共同犯罪居多。5、犯罪證據(jù)難獲取。

15.1.2

電子商務領域犯罪的特點15.1

電子商務犯罪概述6、犯罪具有隱蔽性。7、犯罪危險影響區(qū)域廣。8、犯罪具有連續(xù)性。9、高犯罪黑數(shù)。10、犯罪危害大。15.1.3

電子商務領域犯罪的分類15.1

電子商務犯罪概述(一)根據(jù)犯罪主要侵害的社會關系分類。

電子商務犯罪：利用電子商務系統(tǒng)特性侵害各種社會關系,如電子商務領域的信用卡詐騙犯罪、侵犯著作權犯罪、盜竊商業(yè)秘密犯罪和詐騙犯罪等。

電子商務關聯(lián)犯罪：與電子商務犯罪相似,電子商務關聯(lián)犯罪在行為方式上表現(xiàn)為利用電子商務系統(tǒng)的特性。

危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪：主要侵犯的是電子商務計算機信息系統(tǒng)安全管理秩序。15.1.3

電子商務領域犯罪的分類15.1

電子商務犯罪概述(二)根據(jù)犯罪主體進行分類根據(jù)電子商務領域犯罪的主體特征。

1.自然人犯罪:一是單個自然人進行的犯罪。其特點是單個行為人不與其他人或組織合謀,僅憑自己的技術和設備危害電子商務的行為。二是有組織犯罪。其特點是若干行為人組成具有一定形式的組織,合謀、協(xié)作進行電子商務領域犯罪。

2.單位形式的犯罪：犯罪人不是某個自然人、犯罪組織,而是公司、企業(yè)、社會團體等單位。15.1.4

電子商務犯罪的形式15.1

電子商務犯罪概述（一）電子商務制造、傳播謠言的犯罪。

（二）電子商務詐騙犯罪。

一是電子商戶詐騙的犯罪。二是盜用合法商戶電子商務身份證行騙的犯罪。（三）偽造或盜用帳戶的犯罪。一是偽造支付帳戶的犯罪。二是盜用支付帳戶的犯罪。

（四）非法侵入和破壞電子商務計算機信息系統(tǒng)犯罪。

15.1.4

電子商務犯罪的形式15.1

電子商務犯罪概述

（五）侵犯電子商務秘密的犯罪。（六）非法截獲復制數(shù)據(jù)商品的犯罪。（七）電子商務逃稅的犯罪。（八）販賣違禁物品的電子商務犯罪。（九）電子商務合同詐騙罪。（十）電子商務非法經(jīng)營證券的犯罪。15.1.5

電子商務犯罪構成特點15.1

電子商務犯罪概述電子商務犯罪構成呈現(xiàn)以下特點：

一、主體群不斷擴大。二、犯罪心態(tài)多表現(xiàn)為以牟利為目的,或者出于其他與經(jīng)濟利益直接相關的目的動機。三、危害行為多種多樣,且都表現(xiàn)為充分利用電子商務計算機信息系統(tǒng)特性。四、危害電子商務秩序的犯罪侵犯的法益有多種,既可能是單位、個人的財產(chǎn)權、保守秘密權,也可能是單位、個人的名譽權,還可能是國家管理電子商務的正常秩序。15.2.1

電子商務信用卡詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

我國打擊電子商務領域的信用卡詐騙犯罪的刑事法律條文主要是《刑法》第287條和第196條?！缎谭ā返?87條關于“利用計算機實施金融詐騙……或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定和《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,是認定利用電子商務領域的信用卡詐騙犯罪的法律前提,行為人在電子商務活動中實施信用卡詐騙犯罪的,依據(jù)我國《刑法》第196條信用卡詐騙罪定罪量刑。15.2.1

電子商務信用卡詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

信用卡詐騙罪,是指以非法占有為目的,利用信用卡進行詐騙活動,達到法定數(shù)額或者具有法定情節(jié)的行為。本罪分為基本罪和派生的重罪與極重罪三個構成類型：

(一)基本罪的構成要件。

本罪的基本罪是結果犯,由一般主體、直接故意、選擇危害行為、特殊犯罪結果、被害法益5個要件構成。

15.2.1

電子商務信用卡詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)(一)基本罪的構成要件。

1.一般主體。本罪的主體是一般主體,指年滿16周歲未滿且具有刑事責任能力的人。單位不能構成本罪。

2.直接故意。

3.選擇性危害行為。（1）用偽造的信用卡。(2)使用作廢的信用卡。(3)冒用他人的信用卡。(4)惡意透支。

4.特殊犯罪結果。本罪是結果犯,只有利用信用卡詐騙取得的財物達到數(shù)額較大程度,才構成犯罪。根據(jù)1996年12月16日最高人民法院《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)規(guī)定,使用偽造的信用卡、使用作廢的信用卡川冒用他人信用卡詐騙或惡意透支在5000元以上的,屬于數(shù)額較大。

5.被害法益。本罪的被害法益是復合的,即國家對信用卡的管理制度和他人的財產(chǎn)所有權。15.2.1

電子商務信用卡詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)(二)重罪的構成要件。

本罪的重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,詐騙“數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”的行為。詐騙“數(shù)額巨大”和“其他嚴重情節(jié)”是構成重罪的兩個選擇要件,只要具備其中一項,重罪便可成立。根據(jù)前述司法解釋規(guī)定,使用偽造的信用卡、使用作廢的信用卡、冒用他人信用卡詐騙或惡意透支在5萬元以上的,屬于數(shù)額巨大。15.2.1

電子商務信用卡詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)(三)極重罪的構成要件。

本罪的極重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,詐騙“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)”的行為。詐騙“數(shù)額特別巨大”和“其他特別嚴重情節(jié)”是構成極重罪的兩個選擇要件,只要具備其中一項,極重罪便可成立。根據(jù)前述司法解釋規(guī)定,使用偽造的信用卡、使用作廢的信用卡、冒用他人信用卡詐騙或惡意透支在20萬元以上的,屬于數(shù)額特別巨大。

15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

一、電子商務領域詐騙犯罪的發(fā)展現(xiàn)狀。

電子商務領域詐騙主要表現(xiàn)為以下幾種行為方式:1.網(wǎng)上拍賣詐騙；

2.網(wǎng)上大學詐騙；

3.冒充電子商務交易方詐騙他人財物；

4.網(wǎng)站詐騙國際電信資費；

5.建立網(wǎng)上基金會,詐騙他人財物；

6.網(wǎng)上銷售證券詐騙；

7.利用中獎信息詐騙他人財物等。15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

二、詐騙罪的概念和犯罪構成。

我國打擊電子商務領域詐騙犯罪的刑事法律條文主要是《刑法》第287條、第266條?！缎谭ā返?87條關于“利用計算機實施金融詐騙……或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定和《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,是認定利用電子商務領域詐騙犯罪的法律前提,行為人在電子商務活動中實施詐騙犯罪的,依據(jù)我國《刑法》第266條詐騙罪定罪量刑。15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

詐騙罪是指以非法占有為目的,采用虛構事實或者隱瞞事實真相的方法,騙取公私財物,具有法定數(shù)額或者其他法定情節(jié)的行為。本罪分為基本罪和派生的重罪、極重罪三個構成類型:

(一)基本罪的構成要件。

本罪的基本罪是由一般主體、直接故意、選擇性危害行為、特殊犯罪結果、特殊犯罪對象、被害法益6個要件構成。

15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(一)基本罪的構成要件。

1.一般主體。本罪的主體是一般主體,即巳滿16周歲具有刑事責任能力的自然人。

2.直接故意。

3.選擇性危害行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為詐騙行為。所謂詐騙行為,是指虛構事實或者隱瞞真相,使財物所有人或管理人信以為真,“自愿地”交出財物的行為。

15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(一)基本罪的構成要件。

4.特殊犯罪結果。本罪的特殊犯罪結果是詐騙財物數(shù)額較大。至于何謂數(shù)額較大,最高人民法院于1996年12月16日《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》中規(guī)定,個人詐騙公私財物2000元以上的,屬于“數(shù)額較大”。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展狀況,并考慮社會治安狀況,在2000-4000元的幅度內(nèi),確定本地區(qū)執(zhí)行“數(shù)額較大”的起點標準。

5.特殊犯罪對象。本罪的特殊犯罪對象是合法所有的公私財物。

6.被害法益。本罪侵犯的法益是公私財物的所有權。15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(二)重罪的構成要件。

本罪的重罪構成要件,是指在罪行符合基本罪構成要件的基礎上,數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。“數(shù)額巨大”和“其他嚴重情節(jié)”是構成重罪的選擇要件,只要具備其中一項,重罪便可成立。15.2.2

電子商務詐騙罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(三)極重罪的構成要件。

本罪的極重罪構成要件,是指在罪行符合基本罪構成要件的基礎上,數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的行為?！皵?shù)額特別巨大”和“其他特別嚴重情節(jié)”是構成極重罪的選擇要件,只要具備其中一項,極重罪便可成立。15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

一、電子商務領域侵犯著作權犯罪發(fā)展現(xiàn)狀。

電子商務領域侵犯著權犯罪也日益嚴重,主要有以下幾種形式:1.業(yè)網(wǎng)站提供免費下載他人版權軟件服務；

2.盜版軟件公司通過電子郵件傾銷盜版軟件；

3.商業(yè)網(wǎng)站提供MP3音樂免費下載；

4.商業(yè)網(wǎng)站抄襲他人網(wǎng)頁；

5.商業(yè)媒體侵犯文字作品著作權;

6.計算機軟件的非法破密。15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

二、侵犯著作權罪的概念和犯罪構成。

我國打擊電子商務領域侵犯著作權犯罪的刑事法律條文主要是《刑法》第287條和第217條?！缎谭ā返?87條關于“利用計算機實施金融詐騙……或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定和《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,是認定利用電子商務領域侵犯著作權犯罪的法律前提,行為人在電子商務活動中實施侵犯著作權犯罪的,依據(jù)我國《刑法》第217條侵犯著作權罪定罪量刑。15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

侵犯著作權罪,是指以營利為目的,未經(jīng)著作權人或與著作權有關的權益人許可,復制發(fā)行其作品,出版他人享有出版權的圖書,未經(jīng)錄音錄像制作者許可復制發(fā)行其制作的音像制品,或者制售假冒他人署名的美術作品,違法所得達到法定數(shù)額，或者具有法定情節(jié)的行為。本罪分為基本罪和派生的重罪兩個構成類型。15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(一)基本罪的構成要件。本罪的基本罪由選擇主體、直接故意、復雜危害行為、特殊犯罪時間、特殊犯罪后果、特殊犯罪對象和被害法益7個要件構成:

1.選擇主體。本罪的犯罪主體是選擇主體,即年滿16周歲且具有刑事責任能力的人或者一般單位。

2.本罪的犯罪心態(tài)表現(xiàn)為故意,而且只能是直接故意。

3.復雜危害行為。(1)未經(jīng)著作權人許可,復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視錄像作品、計算機軟件及其他作品。復制和發(fā)行兩種行為必須同時具備才能成立本罪。(2)出版他人享有專有出版權的圖書。(3)未經(jīng)錄音、錄像制作者的許可,復制發(fā)行其制作的錄音、錄像。(4)制作、出售假冒他人署名的美術作品。

15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(一)基本罪的構成要件。

4.特殊犯罪時間本罪的特殊犯罪時間是著作權有效保護期限內(nèi),如果行為發(fā)生在著作權保護期以后,不構成本罪。

5.特殊犯罪后果。本罪是結果犯,構成本罪必須是違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)。所謂數(shù)額較大,根據(jù)最高人民法院1998年12月11日發(fā)布的《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》,是指個人違法所得在5萬元以上20萬元以下,單位違法所得數(shù)額在20萬元以上100萬元以下口所謂其他嚴重情節(jié),是指有下列三種情況:(1)因侵犯著作權曾經(jīng)兩次以上被追究行政責任或者民事責任,兩年內(nèi)又實施前述侵犯著作權行為之一的;(2)個人非法經(jīng)營數(shù)額20萬元以上,單位非法經(jīng)營數(shù)額在100萬元以上的;(3)造成其他嚴重后果的。

15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(一)基本罪的構成要件。

6.特殊犯罪對象。本罪的犯罪對象是他人依法享有著作權的作品。

7.被害法益。本罪的被害法益是他人的著作權和與著作權相關的權益。

所謂著作權,指公民依法對文學、藝術和科學作品所享有的各種權利的總稱。其中包括著作人身權和著作財產(chǎn)權。

所謂與著作有關的權益,指傳播作品的人對他賦予作品的傳播形式所享有的權利,也即著作鄰接權。包括出版者、表演者、電臺、電視臺和錄音錄像者的權利。15.2.3

電子商務侵犯著作權罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

(二)重罪的構成要件。

本罪的重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,違法所得數(shù)額巨大或有其他特別嚴重的犯罪情節(jié)的行為。15.2.4

電子商務侵犯商業(yè)秘密罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

一、電子商務侵犯商業(yè)秘密罪的概述。

(一)電子商務侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式。

1.利用電子商務計算機系統(tǒng)竊取商業(yè)秘密。

2.利用電子商務計算機系統(tǒng)披露非法獲取的商業(yè)秘密，或者違反約定披露商業(yè)秘密。

(二)電子商務侵犯商業(yè)秘密罪的特點。1.犯罪隱蔽性強。2.犯罪危害性大。15.2.4

電子商務侵犯商業(yè)秘密罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

二、電子商務侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪構成。

《刑法》第287條關于“利用計算機實施……其他犯罪的，依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定，是認定利用計算機實施本類犯罪的法律前提，但是具體行為必須符合《刑法》219條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪的構成要件；如果不能同時滿足其全部構成要件，不能構成本罪。齊備侵犯商業(yè)秘密罪的構成要件，是確認利用計算機實施侵犯商業(yè)秘密罪的根據(jù)。15.2.4

電子商務侵犯商業(yè)秘密罪15.2電子商務犯罪形態(tài)

侵犯商業(yè)秘密罪，是指違反國家商業(yè)秘密保護法規(guī)，侵犯他人商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權利人造成重大損失的行為。本罪具有基本罪和派生的重罪兩個構成類型:(一)基本罪的構成要件。

1.犯罪主體。本罪是選擇主體，個人或單位均可構成。

2.主觀方面。本罪在主觀上表現(xiàn)為故意。指明知是權利人已采取保密措施加以保護的商業(yè)秘密，而故意實施侵犯企業(yè)秘密的行為。明知或者應知自己的行為是侵犯商業(yè)秘密行為，而非法獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密罪論。

3.客觀方面。首先，實施了侵犯他人商業(yè)秘密的行為。其次，本罪是結果犯，侵犯商業(yè)秘密的行為必須給權利人造成重大損失。

4.犯罪客體。首先，本罪侵犯的直接客體是商業(yè)秘密的專有權。其次，本罪的犯罪對象是商業(yè)秘密。15.2.4

電子商務侵犯商業(yè)秘密罪15.2電子商務犯罪形態(tài)(二)重罪的構成要件。

本罪的重罪構成要件，是指罪行在符合基本罪的構成要的基礎上，造成特別嚴重后果的行為。至于什么是“造成特別嚴重后果”，目前尚無有權解釋，根據(jù)刑法理論聯(lián)系司法實踐，一般是指給權利人的生產(chǎn)經(jīng)營造成特別重大的經(jīng)濟損失或者導致公司、企業(yè)破產(chǎn)等等。15.3.1

電子商務關聯(lián)犯罪概述15.3電子商務關聯(lián)犯罪

電子商務關聯(lián)犯罪是伴隨這些新事物產(chǎn)生而產(chǎn)生的新法律問題,深入研究電子商務關聯(lián)犯罪,必須首先了解這些新生事物的基本情況:

(一)電子貨幣是信息技術新發(fā)展和金融業(yè)激烈競爭的產(chǎn)物。電子貨幣具有以下基本特點:

(1)控制管理的多主體性電子貨幣同時為兩個以上不同主體管理控制。多個主體依據(jù)一定的協(xié)議共同分享電子貨幣的使用權,從而實現(xiàn)對電子貨幣的共同控制,同時,任何一方都不是排他地完全控制電子貨幣。

(2)無形性；(3)流通環(huán)境的特定性。15.3.1

電子商務關聯(lián)犯罪概述15.3電子商務關聯(lián)犯罪

電子商務關聯(lián)犯罪是伴隨這些新事物產(chǎn)生而產(chǎn)生的新法律問題,深入研究電子商務關聯(lián)犯罪,必須首先了解這些新生事物的基本情況:

(二)網(wǎng)上營銷。

網(wǎng)上營銷不僅包括為銷售貨物所進行的商務信息交換,還包括利用互聯(lián)網(wǎng)絡傳送計算機數(shù)據(jù)類商品,這種全新的商業(yè)活動方式具有聯(lián)系范圍廣、快捷及時、成本低廉等優(yōu)點,不僅大量出現(xiàn)在正常電子商務交易活動中,也為非法交易所青睞,如網(wǎng)上銷售違禁物品、網(wǎng)上推銷淫穢或者其他有害信息等。

(三)電子代理人。電子代理人是美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》中的概念,是指在沒有人檢查的情況下,獨立采取某種措施,對某個電子信息或者履行作出反應的某個計算機程序或者其他手段。15.3.1

電子商務關聯(lián)犯罪概述15.3電子商務關聯(lián)犯罪

電子商務關聯(lián)犯罪是伴隨這些新事物產(chǎn)生而產(chǎn)生的新法律問題,深入研究電子商務關聯(lián)犯罪,必須首先了解這些新生事物的基本情況:

(四)網(wǎng)絡服務提供商的責任問題。

網(wǎng)絡服務提供商(ISP,InternetSewiceProvider)是指從事互聯(lián)網(wǎng)絡信息服務的單位。網(wǎng)絡服務提供商的責任問題,就是他人利用互聯(lián)網(wǎng)絡實施違法犯罪時,網(wǎng)絡服務提供商(包括IAP和ICP)是否承擔責任的問題。

15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

一、電子商務領域盜竊犯罪的發(fā)展現(xiàn)狀。

電子商務領域盜竊犯罪與傳統(tǒng)的盜竊犯罪不同,主要表現(xiàn)為以下幾種行為方式:1.利用技術手段非法獲取他人電信號碼并非法使用。2.盜用個人的電信賬號和密碼。3.盜用公用信息網(wǎng)絡服務。這類行為有兩種形式,一種是盜用合法網(wǎng)絡用戶電信服務另一種是盜用電信企業(yè)電信服務。4.利用計算機盜竊金融機構的電子貨幣。5.非法充值電信卡并使用等。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

二、電子商務盜竊罪的概念和犯罪構成。

我國打擊電子商務領域盜竊犯罪的刑事法律條文主要是《刑法》第287條、第264條、第265條、第196條第3款、第253條第2款。《刑法》第287條關于“利用計算機實施……盜竊……或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定和《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,是認定利用電子商務領域盜竊犯罪的法律前提,行為人在電子商務活動中實施盜竊犯罪的,依據(jù)我國《刑法》第264條、第265條、第196條第3款、第253條第2款規(guī)定定罪量刑。此外,《最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條和第8條規(guī)定,將電信卡非法完值后使用,造成電信資費損失數(shù)額較大的和盜用他人公共信息網(wǎng)絡上網(wǎng)賬號、密碼上網(wǎng),造成他人電信資費損失數(shù)額較大的,以盜竊罪定罪量刑。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

盜竊罪,是指以非法占有為目的,盜竊公私財物數(shù)額較大、多次盜竊,或者以牟利為目的盜接他人通信線路、復制他人電信號碼,或者明知是盜接、復制的電信設備、設施而使用,具有法定數(shù)額或者法定情節(jié)的行為。本罪分為基本罪和派生的重罪、更重罪和最重罪四個構成類型。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(一)基本罪的構成要件。

1.一般主體。本罪的主體是一般主體,指年滿16周歲具有刑事責任的自然人。

2.犯罪故意。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意。

3.選擇性危害行為。一是以非法占有為目的盜竊公私財物的行為;二是以非法占有為目的多次實施盜竊行為；三是以牟利為目的盜接他人通信線路、復制他人電信號碼,或者明知是盜接、復制的電信設備、設施而使用的行為;四是盜竊信用卡并且使用的行為;五是將電信卡非法充值后使用；六是盜用他人公共信息網(wǎng)絡上網(wǎng)賬號、密碼上網(wǎng)。

15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(一)基本罪的構成要件。

4.特殊犯罪后果。本罪的特殊犯罪后果是盜竊公私財物“數(shù)額較大”。根據(jù)最高人民法院1998年3月10日發(fā)布的《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,所謂數(shù)額較大,是指個人盜竊公私財物價值人民幣500—2000元以上。各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院可根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展狀況,并考慮社會治安狀況,在這一數(shù)額幅度內(nèi)確定本地區(qū)的具體數(shù)額標準,并報最高人民法院備案。

5.特殊犯罪對象。本罪的犯罪對象是公私財物,包括國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有財產(chǎn)、公民個人所有財產(chǎn)、多種所有制經(jīng)濟成分混合組成的法人、非法人的社團的財物。

6.被害法益。本罪侵犯的法益是公私財產(chǎn)所有權。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(二)重罪的構成要件。

本罪的重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,“盜竊公私財物數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”的行為。盜竊“數(shù)額巨大”和“其他嚴重情節(jié)”,是構成重罪的兩個選擇要件,只要具備其中一項,重罪便可成立。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(三)更重罪的構成要件。

本罪的更重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,“盜竊公私財物數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)”的行為。盜竊“數(shù)額特別巨大”和“其他特別嚴重情節(jié)”是構成重罪的兩個選擇要件,只要具備其中一個,更重罪便可成立。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(四)最重罪的構成要件。

本罪的最重罪構成要件,是指罪行在符合基本罪構成要件的基礎上,有下列情形之一的行為:(1)盜竊金融機構,數(shù)額特別巨大;(2)盜竊珍貴文物,有嚴重情節(jié)的。根據(jù)前述司法解釋盜竊金融機構是指盜竊金融機構的經(jīng)營資金(應當包括電子資金)、有價證券和客戶的資金等,如儲戶的存款、債券、其他款物,企業(yè)的結算資金、股票,但不包括盜竊金融機構的辦公用品、交通工具等財物的行為;

“數(shù)額特別巨大”是指人民幣在3萬-10萬元以上的。

“盜竊珍貴文物,情節(jié)嚴重”,主要是指盜竊國家一級文物后造成損毀、流失,無法追回;盜竊國家二級文物三件以上或者盜竊國家一級文物一件以上,并具有下列情形之一的行為:（1）犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯;(2)流竄作案危害嚴重的;(3)累犯并造成其他重大損失的。15.3.2

電子商務盜竊犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(四)最重罪的構成要件。

根據(jù)我國《刑法》第287條、第264條、第265條、第196條第3款和《關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,犯本罪基本罪的,處3年以下有期徒刑或者管制,并處或者單處罰金;犯本罪重罪的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;犯本罪更重罪的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);犯本罪最重罪的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)。盜竊未遂,情節(jié)嚴重,如以數(shù)額巨大的財物為盜竊目標的,以盜竊罪(未遂)定罪量刑。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

一、電子商務領域制作、販賣、傳播淫穢物品犯罪的發(fā)展現(xiàn)狀。

目前在互聯(lián)網(wǎng)絡上制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的犯罪主要有以下幾種行為方式:1.設立色情淫穢信息網(wǎng)站,收取色情信息服務費；2.設立淫穢色情信息個人主頁,借以發(fā)布他人的廣告,賺取廣告資助費；3.不以營利為目的,在互聯(lián)網(wǎng)絡傳播淫穢物品。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

二、制作、販賣、傳播淫穢物品犯罪的概念和犯罪構成。

我國打擊電子商務領域制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品犯罪的刑事法律條文主要是《刑法》第287條、第363條第1款、第364條第1款、第366條?！缎谭ā返?87條關于“利用計算機實施……盜竊……或者其他犯罪的,依照本法有關規(guī)定定罪處罰”的規(guī)定和《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》,是認定利用電子商務領域制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品犯罪的法律前提,行為人在電子商務活動中實施制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品犯罪的,依據(jù)我國《刑法》第363條第1款、第364條第1款、第366條規(guī)定定罪量刑。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

（一)制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的概念和犯罪構成。制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪,是指以牟利為目的,制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品,具有法定情節(jié)的行為。本罪是選擇性罪名,在司法實踐中應當根據(jù)具體案情,選擇適用或并合適用。本罪分為基本罪和派生的重罪、極重罪三個構成類型。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

1.本罪的構成要件。

(1)選擇主體。本罪的主體是選擇主體,可以是個人也可以是單位。個人是一般主體,指年滿16周歲具有刑事責任能力的自然人;犯本罪的單位法律未作限定,即任何單位均可構成。

(2)直接故意。

(3)選擇性危害行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品五種行為,行為人只要實施其中一種行為,便可構成犯罪。

(4)特殊犯罪對象。本罪的犯罪對象是淫穢物品。所謂淫穢物品,是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的淫穢性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片以及其他淫穢物品。(5)被害法益。本罪侵犯的法益是國家對文化市場的管理秩序和社會善良的道德風尚。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪2.重罪的構成要件。

重罪構成要件是指符合基本罪構成要件的基礎上,情節(jié)嚴重的行為。

3.重罪的構成要件。

極重罪是指在符合基本罪構成要件的基礎上,情節(jié)特別嚴重的行為。15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(二)傳播淫穢物品罪的概念和構成。

傳播淫穢物品罪,是指不以牟利為目的而傳播淫穢物品,情節(jié)嚴重的行為。本罪是獨立的構成類型,由選擇主體、犯罪故意、單一危害行為、特殊犯罪對象、被害法益、酌定構成要件6個構成要件組成。

1.選擇主體。本罪的主體是選擇主體,即個人和單位均可構成。實施本罪的個人是已滿16周歲且具有刑事責任能力的自然人,實施本罪的單位法律未作限定。

2.犯罪故意。本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,但不具有牟利的目的。

3.危害行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為傳播淫穢的書刊、影片、圖片、音像制品或者其他淫穢物品的行為。所謂傳播,主要指出借、播放、展示、贈送、散發(fā)、交換、講解等行為,但這種行為必須是針對公眾實施或者公共場所實施。法律對傳播的方法、手段未作限制。因而傳播行為既可以公開實施,也可以是秘密進行。

15.3.3

電子商務制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪15.3電子商務關聯(lián)犯罪

(二)傳播淫穢物品罪的概念和構成。

4.特殊犯罪對象。本罪的犯罪對象是淫穢物品。

5.被害法益。本罪侵犯的法益是社會治安管理秩序和良好的社會風尚。

6.酌定構成要件。法解釋第10條第1款規(guī)定,是指向他人傳播淫穢的書刊、影片、影碟、圖片等出版物達300-600人次以上或者造成惡劣社會影響的。根據(jù)《刑法》第287條、第364條第1款和第4款、第366條規(guī)定,個人利用計算機犯傳播淫穢物品罪的,處2年以下有期使刑、拘役或者管制;單位利用計算機犯本罪的，對單位判處罰金,并對直接負責的主管人員和其他責任人員,依照個人犯本罪的規(guī)定咎罰。向不滿18周歲的未成年人傳播淫穢物品的,從重處罰。15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

一、非法侵人計算機信息系統(tǒng)罪的概念和構成。

非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)的行為。本罪是單一的構成類型，由下列四個方面的要件構成：

1.犯罪主體。本罪的主體是一般主體，指年滿16周歲且具備刑事責任能力的自然人。

2.主觀方面。

首先，只能表現(xiàn)為直接故意。

其次，具有“黑客”動機。15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

一、非法侵人計算機信息系統(tǒng)罪的概念和構成。

3.犯罪客觀方面。

首先，“違反國家規(guī)定”是本罪的特定犯罪前提。

其次，行為人實施了非法侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)的行為。

4.犯罪客體。

首先，本罪侵犯的客體是復雜客體，包括國家對計算機信息系統(tǒng)的安全管理秩序、國家的保密制度和國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的正?；顒印?/p>

其次，本罪的行為對象只能是國家事務、國防建設、尖端科學技術三個領域的計算機信息系統(tǒng)。15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

二、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的認定。

1.罪與非罪的界限。

首先，行為人非法侵入的必須是國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)，才能構成本罪。

其次，行為人對自己侵入的國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)，必須有明確的認識，才能構成犯罪。

15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

二、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的認定。

2.本罪與不純正的計算機犯罪的界限。

純正的計算機犯罪，是指利用信息科學技術，針對計算機信息系統(tǒng)而實施的犯罪，本罪和破壞計算機信息系統(tǒng)功能罪、破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或應用程序罪、制作或傳播計算機病毒等破壞程序罪均屬此類；

不純正的計算機犯罪，是指《刑法》第287條規(guī)定的利用計算機技術，非法侵入計算機信息系統(tǒng)，實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪。

3.關于本罪是否存在未完成形態(tài)問題。本罪是行為犯。15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

三、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的刑罰適用。

根據(jù)《刑法》典第285條的規(guī)定，犯非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役。15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

四、2020年《刑法》修正案的發(fā)展。

《刑法》修正案在第285條的基礎上，根據(jù)計算機信息系統(tǒng)安全犯罪的新特點，發(fā)展出兩項新型犯罪罪名，補充為原第285條的第2款和第3款，如下：第2款，“非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪”，指違反國家規(guī)定，侵入前款規(guī)定以外的計算機信息系統(tǒng)或者采用其他技術手段，獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對該計算機信息系統(tǒng)實施非法控制，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

15.4.1

非法侵入特定計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

四、2020年《刑法》修正案的發(fā)展。

第3款，“提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪”，指提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。并指明，單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。15.4.2

破壞計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

一、破壞計算機信息系統(tǒng)罪的概念。

破壞計算機信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)功能或計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序進行破壞，或者故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行，后果嚴重的行為。

1、破壞計算機信息系統(tǒng)功能。

2、破壞計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序。

3、故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行。15.4.2

破壞計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

二、本罪的犯罪構成。

（一）主體要件。

本罪的主體為一般主體，即年滿l6周歲具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪。

（二）犯罪客體。

本罪所侵害的客體是計算機信息系統(tǒng)的安全。對象為各種計算機信息系統(tǒng)功能及計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序。

（三）主觀要件。

本罪在主觀方面必須出于故意，過失不能構成本罪。

（四）客觀要件。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，破壞計算機信息系統(tǒng)功能和信息系統(tǒng)中存儲、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序，后果嚴重的行為。15.4.2

破壞計算機信息系統(tǒng)罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

三、法律責任。

犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。15.4.3

拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

2020年《刑法修正案》第286條之后，增加了第286條之一條文，確立了一項新罪名“拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪”。其要件特征為：網(wǎng)絡服務提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡安全管理義務，經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：（一）致使違法信息大量傳播的；（二）致使用戶信息泄露，造成嚴重后果的；（三）致使刑事案件證據(jù)滅失，情節(jié)嚴重的；（四）有其他嚴重情節(jié)的。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。15.4.4

利用計算機實施的犯罪15.4危害電子商務計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪

原第287條確立的“利用計算機實施的犯罪”規(guī)定：利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關規(guī)定定罪處罰。

2020年《刑法修正案》再次基礎上具體化為兩個新罪名，原法條成為“利用計算機實施犯罪的提示性規(guī)定”，即概括性規(guī)定。第287條之后，增加了第287條之一和第287條之二，分別確立了兩項新罪名，即“非法利用信息網(wǎng)絡罪”和“幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪”。15.5.1

本罪的犯罪構成15.5泄露公民個人信息罪

（一）犯罪主體：自然人。根據(jù)法律的明文規(guī)定，限定為醫(yī)療、電信、金融等主動掌握公民個人信息的單位中的工作人員。

（二）主觀方面：表現(xiàn)為故意，即行為人明知是公民的個人信息，而故意實施侵犯公民個人信息的行為。

（三）客體：侵犯客體是公民的個人信息所有權和使用權。

（四）本罪的客觀方面：

首先，實施了侵犯公民個人信息的行為。

（1）出售個人信息。

（2）將個人信息非法提供給他人。

（3）竊取、收買或者以其他方法非法獲取公民個人信息。

其次，本罪是結果犯，指侵犯個人信息的行為必須達到情節(jié)嚴重的程度。15.5.2

刑事責任15.5泄露公民個人信息罪

情節(jié)嚴重者將以非法獲取公民個人信息罪追究刑責，竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰?！鼻胤宸欠刂朴嬎銠C信息系統(tǒng)案（重慶市豐都縣人民法院2018）本章案例基本案情：2017年以來，被告人秦峰利用“養(yǎng)雞場”、“25000”等木馬程序，非法控制位于深圳市南山區(qū)南頭街關口路的深圳市鑫山網(wǎng)絡科技有限公司（南新網(wǎng)吧）的服務器及客戶端計算機共計123臺，用于“挖礦”獲取虛擬貨幣“門羅幣”盈利。2017年9月25日，被告人秦峰被抓獲歸案后如實供述了上述事實，且已賠償深圳市鑫山網(wǎng)絡科技有限公司人民幣5800元并獲得諒解。被告人秦峰自愿認罪認罰，并簽署具結書。秦峰非法控制計算機信息系統(tǒng)案（重慶市豐都縣人民法院2018）本章案例裁判結果：重慶市豐都縣人民法院經(jīng)審理認為，被告人秦峰違反國家規(guī)定，采用向他人的計算機信息系統(tǒng)植入木馬程序的方式對計算機信息系統(tǒng)實施非法控制，非法控制計算機信息系統(tǒng)達123臺，情節(jié)特別嚴重，其行為已構成非法控制計算機信息系統(tǒng)罪，應當追究其刑事責任。鑒于被告人秦峰到案后能如實供述其罪行，自愿認罪認罰并簽署具結書，賠償被害人損失且獲得諒解，對其從輕處罰。判決：被告人秦峰犯非法控制計算機信息系統(tǒng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬五千元。秦峰非法控制計算機信息系統(tǒng)案（重慶市豐都縣人民法院2018）本章案例典型意義：本案系非法入侵并控制他人計算機系統(tǒng)進行“挖礦”牟利，嚴重擾亂計算機網(wǎng)絡管理秩序的典型案例。網(wǎng)絡技術的高速發(fā)展催生了虛擬貨幣，但虛擬貨幣的使用或取得，均須遵守法律法規(guī)對貨幣管理、網(wǎng)絡管理的相關規(guī)定?！巴诘V”是獲得部分種類虛擬貨幣的重要方式，但不得通過非法入侵或破壞國家、他人計算機系統(tǒng)的途徑提高“挖礦”效率。本案中，被告人通過植入木馬程序，非法遠程控制他人多臺計算機用于“挖礦”獲取虛擬貨幣盈利，屬于使用網(wǎng)絡技術手段在網(wǎng)絡空間領域從事違法犯罪活動的典型表現(xiàn)，其行為嚴重損害他人經(jīng)濟利益，破壞網(wǎng)絡空間安全秩序。依法判處被告人相應刑罰，嚴厲懲治此類犯罪，有利于維護網(wǎng)絡空間安全、穩(wěn)定的秩序和環(huán)境，體現(xiàn)了人民法院依法行使審判權積極參與網(wǎng)絡空間治理的職責作為。本章小結

本章闡述了電子商務犯罪的現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢，國際組織，如歐盟各成員國的司法部長批準了一項新的法律，對各成員國在網(wǎng)絡犯罪的定義和懲罰措施方面的法律進行了協(xié)調(diào)。本章分析了網(wǎng)絡犯罪的特點，如犯罪成本低，傳播速度快，傳播范圍廣；以及犯罪行為復雜，隱蔽性強，犯罪黑數(shù)高，取證困難，不易偵破等。也分析了網(wǎng)絡犯罪的構成、闡述了網(wǎng)絡犯罪的種類與特點，最后討論了網(wǎng)絡犯罪的法律對策以及國際對網(wǎng)絡犯罪的防治措施。本章習題1.試述網(wǎng)絡電子商務犯罪的現(xiàn)狀與趨勢？2.試述網(wǎng)絡犯罪的特點？3.試述網(wǎng)絡犯罪的構成？4.試述網(wǎng)絡犯罪的種類與特點？5.試述網(wǎng)絡犯罪的法律對策？6.試述國際對網(wǎng)絡犯罪的防治措施？電子商務法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第16章

電子證據(jù)與糾紛解決學習目標案例導入16.1電子證據(jù)概述16.2電子證據(jù)效力的認定16.3電子商務的糾紛解決本章案例本章小結本章習題

本章主要闡述電子證據(jù)概念、電子證據(jù)的法律地位和電子證據(jù)的分類等內(nèi)容；電子證據(jù)的收集、認定和審查電子證據(jù)的規(guī)則及電子證據(jù)效力的認定；介紹了ODR——電子商務非訴訟糾紛解決機制、電子商務訴訟管轄權和國際電子商務法律沖突等問題。學習目標印度尼西亞D公司訴深圳IC公司等買賣合同糾紛案（前海法院涉外涉港澳臺商事審判典型案例2019）案例導入基本案情：印度尼西亞D公司和c（香港）公司于2012年底成立買賣合同關系，由c（香港）公司向印度尼西亞D公司提供電腦。D公司分兩次支付貨款，c（香港）公司收取貨款后卻未能按照約定如期供貨，后D公司提出解除買賣合同關系并且要求退還貨款，但雙方協(xié)商至2014年9月仍然未能達成一致意見。D公司認為深圳C公司與c（香港）公司系人格混同的關聯(lián)公司，應共同承擔責任，故向前海法院提起訴訟。在訴訟中，印度尼西亞D公司提交了電子郵件作為證據(jù)。印度尼西亞D公司訴深圳IC公司等買賣合同糾紛案（前海法院涉外涉港澳臺商事審判典型案例2019）案例導入裁判結果：法院認為，承認電子數(shù)據(jù)證據(jù)的法律地位是社會經(jīng)濟發(fā)展的需要。本案電子郵件打印件作為電子數(shù)據(jù)的表現(xiàn)形式，其雖然沒有公證機關公證，但與證人證言，以及印度尼西亞D公司提供的電子郵件、銀行申請表、確認信函等證據(jù)相互印證，形成充分的證據(jù)鏈，構成事實上的真實性和完整性的證據(jù)認證體系，依此可以確定印度尼西亞D公司與c（香港）公司之間存在涉案貨物買賣關系，雙方均應按約定履行各自的義務。深圳C公司作為c（香港）公司的唯一股東，不能證明c（香港）公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，應對c（香港）公司的上述債務承擔連帶責任。法院判決確認解除買賣合同關系，深圳C公司、c（香港）公司向印度尼西亞D公司返還其支付的貨款。印度尼西亞D公司訴深圳IC公司等買賣合同糾紛案（前海法院涉外涉港澳臺商事審判典型案例2019）案例導入典型意義：隨著“一帶一路”建設深入推進，我國與“一帶一路”沿線國家和地區(qū)之間的國際貿(mào)易活動越來越頻繁，且國際區(qū)際間的經(jīng)濟糾紛較多涉及電子證據(jù)問題。由于電子數(shù)據(jù)的高科技性、無形性、多樣性、開放性、易變形等物理特點，單獨的電子證據(jù)難以獨立作為認定案件事實的依據(jù)，其對案件事實的證明程度來源于公證和專家意見，史來源于可靠的認證系統(tǒng)。本案通過證人證言以及其他證據(jù)形成的證據(jù)鏈，認定電子證據(jù)的證據(jù)資格和效力，準確認定案件事實，鼓勵和支持通過互聯(lián)網(wǎng)方式開展國際貿(mào)易。同時，依法認定境內(nèi)公司與境外公司人格混同，有效保障域內(nèi)外商事主體的合法權益，積極保障“一帶一路”建設順利進行。16.1電子證據(jù)概述

電子證據(jù)無論是其歸屬類別，還是對其的取證實踐抑或是其發(fā)揮證明力的證據(jù)規(guī)則，都與目前在司法實踐中普遍運用的證據(jù)有很大不同：第一，在證據(jù)理論上，確定電子證據(jù)的證據(jù)類型歸屬，確定電子證據(jù)究竟是屬于一種新的證據(jù)類型，還是從屬于傳統(tǒng)的證據(jù)類型，抑或是傳統(tǒng)證據(jù)新的表現(xiàn)形式。第二，電子證據(jù)取證的技術手段和取證程序之間的矛盾解決。第三，判斷電子證據(jù)證明力證據(jù)規(guī)則的缺失。16.1.1電子證據(jù)的概念16.1電子證據(jù)概述

第一，等同式定義法。見于1998年白雪梅所著的“電子證據(jù)中的法律問題”一文。其認為：“網(wǎng)上證據(jù)即電子證據(jù)，也被稱為計算機證據(jù)，是指在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物?！钡诙δ苁蕉x法。昊曉玲在“論電子商務中的電子證據(jù)”把電子證據(jù)定義為“是以通過計算機存儲的材料和證據(jù)證明案件事實的一種手段，它最大的功能是存儲數(shù)據(jù)，能綜合、連續(xù)地反映與案件有關的資料數(shù)據(jù)，是一種介于物證與書證之間的獨立證據(jù)”。16.1.1電子證據(jù)的概念16.1電子證據(jù)概述

第三，形式定義法。從電子證據(jù)存在的形式將其界定為以數(shù)字的形式保存在計算機存儲器或外部存儲介質(zhì)中、能夠證明案件真實情況的數(shù)據(jù)或信息。與此相類似的定義為：“以數(shù)字化方式生成和存儲的且對其收集、審查必須以電子計算機相關技術為依托的，能證明案件事實的全部或一部的那些材料為電子證據(jù)。第四，擴張式定義法。有學者將電子證據(jù)作了擴大化解釋，認為“電子證據(jù)是指以儲存的電子化信息資料來證明案件真實情況的電子物品或電子記錄，它包括視聽資料和電子證據(jù)?！痹跀U大化定義方式中，由于使用了“電子化”方式而使該定義具有一定包容性，但在定義的后半部分其將現(xiàn)行證據(jù)種類中的一種即視聽資料與電子證據(jù)相并列，這一方面混淆了電子證據(jù)的內(nèi)涵界定與其在法律上定位的關系，另一方面，視聽資料與電子證據(jù)實際上存在交叉。16.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述我國學者先后提出了“視聽資料說”、“書證說”、“物證說”、“鑒定結論說”、“混合證據(jù)說”和“獨立證據(jù)說”等觀點。1、視聽資料說。

我國第一部訴訟法即1979年的《刑事訴訟法》中，沒有將視聽資料作為一種獨立的證據(jù)，但是后來為了解決錄音、錄像等新型證據(jù)材料的歸類問題，在1982年的《民事訴訟法（試行）》中首次規(guī)定了視聽資料這一新的證據(jù)種類，并把錄音、錄像、計算機存儲資料等劃歸其中。這也就是為什么目前仍有許多學者支持將電子證據(jù)視為視聽資料之一種的主要原因。16.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述2、書證說。

書證，是指以文字、圖畫、符號等表達的思想內(nèi)容來證明案件事實的資料。普通的書證與電子證據(jù)的記錄方式不同、記載內(nèi)容的介質(zhì)也不同，但卻具有相同的功能，即均能記錄完全的內(nèi)容；我國《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，據(jù)此也可以推斷出電子證據(jù)系書證的一種；16.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述3、物證說。

有學者指出，物證有狹義物證與廣義物證之分。狹義物證是以其存放的地點、外部特征及物證特性等起證明作用的物品和物質(zhì)痕跡。廣義的物證是指一切實物證據(jù)。電子證據(jù)屬于廣義物證的范圍。也有人指出，電子證據(jù)在不需要鑒定的情況下屬于書證，“但有時也可能需要鑒別其真?zhèn)危室部赡艹蔀槲镒C?！?6.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述4、鑒定結論說。

如有的學者認為：“如果法院或訴訟當事人對電子數(shù)據(jù)的可信性有懷疑，可以由法院指定專家進行鑒定，辨明其真?zhèn)?，然后由法院確定其能否作為認定事實的根據(jù)?！?6.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述5、混合證據(jù)說。

“混合證據(jù)說”認為電子證據(jù)是若干傳統(tǒng)證據(jù)的組合，而非獨立的一種新型證據(jù)，也非傳統(tǒng)證據(jù)中的一種。有學者將電子證據(jù)分為四類，即書證、視聽資料、勘驗檢查筆錄和鑒定結論證據(jù)。另有學者認為：“在我國一時還難以通過證據(jù)立法對證據(jù)的‘七分法’進行修正的情況下，將其分別歸為電子物證、電子書證、電子視聽資料、電子證人證言、電子當事人陳述、關于電子證據(jù)的鑒定結論以及電子勘驗檢查筆錄無疑是最合理的選擇。”16.1.2電子證據(jù)的法律地位16.1電子證據(jù)概述6、獨立證據(jù)說。

有學者從有利于電子商務法律環(huán)境的角度出發(fā)，提出：“電子證據(jù)顯然有其自身區(qū)別于其他證據(jù)的顯著特征，它的外在表現(xiàn)形式亦是多媒體的，幾乎涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型，把它塞入哪一類傳統(tǒng)證據(jù)都不合適。而所有電子證據(jù)均是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的，以商事交易的現(xiàn)實需要來說，完全有理由將其作為一種新類型證據(jù)來對待，確立起電子證據(jù)自身統(tǒng)一的收集、審查、判斷規(guī)則，為電子商務關系的法律調(diào)整提供一個完整的法律平臺?！?6.1.3電子證據(jù)的分類16.1電子證據(jù)概述1、以電子證據(jù)存儲的系統(tǒng)為標準進行區(qū)分。

（1）存儲在計算機系統(tǒng)中的電子證據(jù)。是指存儲于計算機系統(tǒng)之中，即數(shù)據(jù)是人為輸入或者計算機系統(tǒng)自動生成的，采用電磁技術或者光存儲等現(xiàn)代計算機存儲技術存儲于計算機的存儲介質(zhì)上，并且能夠通過計算機真實、形象地再現(xiàn)其記錄內(nèi)容的一類電子證據(jù)。

（2）存儲在類似計算機系統(tǒng)中的電子證據(jù)。例如數(shù)碼相機所照的照片，在轉(zhuǎn)儲入計算機之前，就是以數(shù)字的形式存儲在相機的存儲棒之中的。16.1.3電子證據(jù)的分類16.1電子證據(jù)概述2、以電子證據(jù)表現(xiàn)形式不同為標準進行區(qū)分。

（1）本文證據(jù)。指通過計算機文件處理系統(tǒng)形成的文件來證明案件事實的證據(jù)。文本證據(jù)由文字、標點、表格、各種符號或其他編碼文本組成。

（2）圖形證據(jù)。指由計算機專門的軟件系統(tǒng)輔助設計或輔助制造的圖形數(shù)據(jù)來證明案件事實的證據(jù)。

（3）數(shù)據(jù)庫證據(jù)。是指由計算機內(nèi)的數(shù)據(jù)庫來證明案件事實的證據(jù)。

（4）程序文件證據(jù)。是指由計算機內(nèi)的程序文件來證明案件事實的證據(jù)。

（5）“多媒體”證據(jù)。是指通過集合了文本、影像、圖片、聲音、圖畫等多種形式的復合媒體文件，來證明案件事實的證據(jù)。16.1.3電子證據(jù)的分類16.1電子證據(jù)概述3、以電子證據(jù)形成過程中所處的環(huán)境為標準進行區(qū)分。

（1）數(shù)據(jù)電文證據(jù)。是指數(shù)據(jù)電文正文本身，即記載法律關系發(fā)生、變更與滅失的數(shù)據(jù)，如電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換（EDI）的正文。

（2）附屬信息證據(jù)。是指對數(shù)據(jù)電文生成、存儲、傳遞、修改、增刪而引起的記錄，如電子系統(tǒng)的日志記錄、電子文件的屬性信息等，它的作用主要在于證明電子數(shù)據(jù)的真實性。

（3）系統(tǒng)環(huán)境證據(jù)。是指數(shù)據(jù)電文運行所處的硬件和軟件環(huán)境，即某一電子數(shù)據(jù)在生成、存儲、傳遞、修改、增刪的過程中所依靠的電子設備環(huán)境，尤其是硬件或軟件名稱和版本。

16.1.3電子證據(jù)的分類16.1電子證據(jù)概述4、以電子證據(jù)運行系統(tǒng)環(huán)境為標準進行區(qū)分。

（1）“封閉系統(tǒng)”?？梢愿爬橛瑟毩⒌哪骋慌_計算機組成的計算機系統(tǒng)不向外界開放，用戶相對固定，即使多臺計算機同時介入數(shù)據(jù)交換過程，借助監(jiān)測手段也可以迅速跟蹤查明電子證據(jù)的來源。

（2）“開放系統(tǒng)”?？筛爬橛啥嗯_計算機組成的區(qū)域網(wǎng)、城域網(wǎng)和校園網(wǎng)絡系統(tǒng)，其特點是證據(jù)來源不確定。

（3）“雙系統(tǒng)”。是“封閉系統(tǒng)”與“開放系統(tǒng)”的合稱，并不是說某一計算機系統(tǒng)有時是封閉系統(tǒng)，有時又變成了開放系統(tǒng)。如果某一種電子證據(jù)不僅經(jīng)常在“封閉系統(tǒng)”中出現(xiàn)，而且也經(jīng)常在“開放系統(tǒng)”中出現(xiàn)，那么可將這種電子證據(jù)稱為“雙系統(tǒng)中的電子證據(jù)”。

16.1.3電子證據(jù)的分類16.1電子證據(jù)概述5、以電子證據(jù)形成的方式為標準進行區(qū)分。

（1）電子設備生成證據(jù)。是指完全由電子計算機或類似設備自動生成的證據(jù)。

（2）電子設備存儲證據(jù)。是指純粹由電子計算機等設備錄制人類的信息而得來的證據(jù)，如對他人電話交談進行秘密錄音得來的證據(jù)，又如由人將有關合同條文輸入計算機形成的證據(jù)等。

（3）電子設備混成證據(jù)。即計算機存儲兼生成證據(jù)，是指由電子計算機等設備錄制人類的信息后，再根據(jù)內(nèi)部指令自動運行而得來的證據(jù)。

16.2.1電子證據(jù)的收集16.2電子證據(jù)效力的認定

在我國，實際上司法機關對電子證據(jù)的調(diào)查取證以及保全也是一個難題，主要表現(xiàn)在四個方面：

首先，法官缺乏計算機知識和技能是調(diào)查取證的現(xiàn)實難點。

其次，是技術上的難題。再次，是當事人的權益問題。最后，是計算機國際互聯(lián)網(wǎng)給調(diào)查取證帶來巨大的困難。16.2.1電子證據(jù)的收集16.2電子證據(jù)效力的認定

收集電子證據(jù)應遵循以下原則：

1、合法性原則。

2、適時原則。適時原則一是指及時，二是指同時。

3、真實原則。

4、科學原則。16.2.2電子證據(jù)的認定和審查16.2電子證據(jù)效力的認定

電子證據(jù)的認定實質(zhì)上對電子證據(jù)的證明力大小進行認定或者審查。在民事訴訟中，衡量某種證據(jù)證明力之強弱，主要考查兩個因素：一是該證據(jù)事實與主要案件事實的關系，即該證據(jù)與待證事實的關聯(lián)程度，證據(jù)與主要案件事實的關系越近，即該證據(jù)是用于或能夠證明案件主要事實（我國傳統(tǒng)證據(jù)法理論認為案件的主要事實是指構成法律要件的事實）的，則其證明力越強；二是該證據(jù)事實對待證事實的說明程度。16.2.2電子證據(jù)的認定和審查16.2電子證據(jù)效力的認定1、審查提供電子證據(jù)的主體。

一是依職權進行調(diào)查、偵查活動的司法人員。二是無意中收集到電子證據(jù)的其它公民。三是為維護自己利益的當事人。四是根據(jù)法律規(guī)定或當事人約定保存電子證據(jù)的第三人。16.2.2電子證據(jù)的認定和審查16.2電子證據(jù)效力的認定2、審查的內(nèi)容。對內(nèi)容的審查，我們可借鑒聯(lián)合國貿(mào)法會制定的《電子商務示范法》的規(guī)定電子證據(jù)應具備完整性、可靠性、可讀性。從生成、儲存、傳遞、保護幾個途徑進行審查。

（1）審查電子證據(jù)的來源包括審查電子證據(jù)的形成、審查產(chǎn)生電子證據(jù)的軟件或系統(tǒng)是否可靠和審查電子證據(jù)是來自單機還是網(wǎng)絡。（2）審查收集電子證據(jù)的途徑。（3）審查電子證據(jù)的內(nèi)容。（4）審查電子證據(jù)載體的質(zhì)量。（5）審查電子證據(jù)的客觀性、關聯(lián)性和合法性，查明電子證據(jù)之間、電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)之間、單個證據(jù)全案證據(jù)之間有無矛盾、是否吻合。16.2.3電子證據(jù)的規(guī)則16.2電子證據(jù)效力的認定

按照有的學者的觀點，認為證據(jù)法上的證據(jù)規(guī)則一般包括采納證據(jù)規(guī)則、采信證據(jù)規(guī)則等部分組成。采納證據(jù)規(guī)則又包括以下幾個方面：

1、非法證據(jù)排除規(guī)則。2、傳聞證據(jù)排除規(guī)則。我國的法律還沒有就傳聞證據(jù)規(guī)則做出具體的規(guī)定，只是在學理上有所闡述。

3、意見證據(jù)排除規(guī)則。證人只能向司法機關陳述其知曉或了解的案件事實情況，不能對案件事實進行推測、分析和評價，不能提供個人對案件情況的意見。換言之，帶有意見性質(zhì)的證人證言一般不能采納為訴訟中的證據(jù)。

16.2.3電子證據(jù)的規(guī)則16.2電子證據(jù)效力的認定

按照有的學者的觀點，認為證據(jù)法上的證據(jù)規(guī)則一般包括采納證據(jù)規(guī)則、采信證據(jù)規(guī)則等部分組成。采納證據(jù)規(guī)則又包括以下幾個方面：

4、品格證據(jù)規(guī)則。品格證據(jù)，是指能夠證明一個人的品行、性格、行為習慣等特征的證據(jù)。品格證據(jù)既包括良好品格的證據(jù)，也包括不良品格的證據(jù)。

5、有限采納規(guī)則。按照這個規(guī)則，某些言詞或?qū)嵨镒C據(jù)只能為某個限定的目的而被采納為證據(jù)。例如，某證人先前的矛盾性陳述可以用來對該證人進行質(zhì)疑，但是不能用來認定案件事實；某證據(jù)可以采用，但是只能針對一方當事人而不能針對另一方當事人。16.2.3電子證據(jù)的規(guī)則16.2電子證據(jù)效力的認定

采信證據(jù)的主要規(guī)則包括：

1、補強證據(jù)規(guī)則。補強證據(jù)規(guī)則是指法律明煞規(guī)定某些種類的證據(jù)對案件事實的證明力不足，不能單獨作為證明案件事實的根據(jù)，必須還有其他證據(jù)佐證，因此又稱為佐證規(guī)則。16.2.3電子證據(jù)的規(guī)則16.2電子證據(jù)效力的認定

2、證明力優(yōu)先規(guī)則。是指司法人員在對證明同一案件事實但相互矛盾的證據(jù)進行審查認定時應該遵循的優(yōu)先采信規(guī)則。證明力優(yōu)先規(guī)則可以包括以下內(nèi)容：第一，原生證據(jù)的證明力大于派生證據(jù)的證明力；第二，直接證據(jù)的證明力大于間接證據(jù)的證明力；第三，經(jīng)過公證的書證的證明力大于其他書證的證明力；第四，按照有關程序保存在國家機關檔案中的書證的證明力大于其他書證的證明力；第五，物證及其鑒定結論的證明力大于其他言詞證據(jù)的證明力；第六，與案件當事人沒有親友關系和利害關系的證人證言的證明力大于有上述關系的證人證言的證明力。16.2.3電子證據(jù)的規(guī)則16.2電子證據(jù)效力的認定

3、心證公開規(guī)則。

法官在決定是否采信證據(jù)的時候必須享有一定的自由裁量權，即所謂的“自由心證”。所謂心證公開，就是說，法官認證的結論和理由應當向當事人乃至社會公開。心證公開可以有兩種表現(xiàn)方式：其一是在法庭審判中的公開，即通過法官的當庭認證等活動表現(xiàn)出來的心證公開；其二是在判決文書中的公開，即通過法官在判決文書中說明采信證據(jù)的理由所表現(xiàn)出來的心證公開。16.3.1

ODR——電子商務非訴訟糾紛解決機制16.3

電子商務的糾紛解決ODR是指利用互聯(lián)網(wǎng)進行全部或主要程序的各種爭議解決方式的總稱，主要包括在線仲裁（OnlineArbitration）、在線調(diào)解（OnlineMediation）和在線和解（OnlineNegotiation）等方式，僅利用網(wǎng)絡技術實現(xiàn)文件管理功能，程序的其他部分仍用傳統(tǒng)離線方式進行，不屬于ODR范疇。16.3.1

ODR——電子商務非訴訟糾紛解決機制16.3

電子商務的糾紛解決ODR的服務內(nèi)容：

（1）在線協(xié)商。如SquareTrade所使用的協(xié)商軟件。SquareTrade提供一個虛擬的空間，并附上一些在線工具給eBay的使用者進行爭議的直接協(xié)商。任何一個在eBay的網(wǎng)站上找到SquareTrade的鏈接，然后向其申請在線協(xié)商服務，SquareTrade受理其申請后，便會通知他方當事人參加協(xié)商，如果雙方同意以協(xié)商的方式解決爭議，SquareTrade便會安排事件，提供虛擬空間，給予密碼通知雙方當事人進入虛擬空間。利用在線工具進行線上協(xié)商，爭議雙方當事人可以利用精心設計的網(wǎng)頁及程序?qū)崿F(xiàn)充分的溝通。16.3.1

ODR——電子商務非訴訟糾紛解決機制16.3

電子商務的糾紛解決ODR的服務內(nèi)容：

（2）在線調(diào)解。在線調(diào)解服務網(wǎng)站依照其