公司登記審慎審查義務(wù)的履行

1、2013年12月 公司登記審慎審公司登記審慎審 查義務(wù)的履行查義務(wù)的履行 目 錄 審慎審查原則 法律內(nèi)涵 審慎審查原則 法理基礎(chǔ) 審慎審查原則 法律要求 違背審慎審查原則 法律責(zé)任 一、審慎審查原則的法律內(nèi)涵 1.審慎審查原則的概念 是指公司登記機(jī)關(guān)在法定審查期限內(nèi)，依據(jù)法律規(guī)定 ，通過形式審查方式和實(shí)質(zhì)審查方式，對(duì)申請(qǐng)人提交 的申請(qǐng)材料進(jìn)行認(rèn)真仔細(xì)、小心謹(jǐn)慎的審核，以發(fā)現(xiàn) 申請(qǐng)材料形式上可能存在的瑕疵問題或者實(shí)質(zhì)內(nèi)容可 能存在的真實(shí)性問題，并依法作出恰當(dāng)?shù)奶幚恚跃S 護(hù)利害關(guān)系人的合法權(quán)益，確保公司登記行為的合法 性。 2.與形式審查原則的區(qū)別 行政機(jī)關(guān)只對(duì)申請(qǐng)人提交的材料是否 齊全、是否符

2、合法定形式等形式要件 進(jìn)行審查，對(duì)申請(qǐng)材料的真實(shí)性、有 效性不作審查 u形式審查原則形式審查原則 u形式審查依據(jù)形式審查依據(jù) 公司登記管理?xiàng)l例第二條第二款 申 請(qǐng)辦理公司登記，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)文件 、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。 一、審慎審查原則的法律內(nèi)涵 3.與實(shí)質(zhì)審查原則的區(qū)別 行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人所提交材料的審查 ，不僅要審查其是否完整齊全并符合 法定形式，而且要對(duì)材料內(nèi)容的真實(shí) 性進(jìn)行審查 u實(shí)質(zhì)審查原則實(shí)質(zhì)審查原則 u實(shí)質(zhì)審查依據(jù)實(shí)質(zhì)審查依據(jù) 行政許可法第34條、第56條 公司登記管理?xiàng)l例第52條 一、審慎審查原則的法律內(nèi)涵 法條鏈接 行政許可法第34條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材 料進(jìn)行審

3、查。 申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng) 作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)作出書面的行政許可決定。 根據(jù)法定條件和程序，需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的， 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。 行政許可法第56條 實(shí)施本法第十二條第五項(xiàng)所列事項(xiàng)的行 政許可，申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式的，行政機(jī)關(guān)應(yīng) 當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以登記。需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān) 依照本法第三十四條第三款的規(guī)定辦理。 法條鏈接 公司登記管理?xiàng)l例第52條 公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情 況分別作出是否受理的決定： （一）申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定形式的，或者申請(qǐng)人 按照公司登記機(jī)關(guān)的要求提

4、交全部補(bǔ)正申請(qǐng)文件、材料的， 應(yīng)當(dāng)決定予以受理。 （二）申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定形式，但公司登記機(jī) 關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)文件、材料需要核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)決定予以受理，同 時(shí)書面告知申請(qǐng)人需要核實(shí)的事項(xiàng)、理由以及時(shí)間。 公司登記機(jī)關(guān)對(duì)通過信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交 換和電子郵件等方式提出申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)文件、材 料之日起5日內(nèi)作出是否受理的決定。 4.形式審查、實(shí)質(zhì)審查與審慎審查 一、審慎審查原則的法律內(nèi)涵 形式審查實(shí)質(zhì)審查審慎審查 要求不同 只作書面的、形式 上的審查 不僅要在形式上審 查其是否完備齊全 ，而且還要審核申 請(qǐng)材料的真實(shí)性和 合法性 謹(jǐn)慎地作為，盡到 合理注意義務(wù) 標(biāo)準(zhǔn)不同 客

5、觀標(biāo)準(zhǔn)客觀標(biāo)準(zhǔn)客觀標(biāo)準(zhǔn)+主觀標(biāo)準(zhǔn) 形式 審查 實(shí)質(zhì) 審查 審慎 審查 一、審慎審查原則的法律內(nèi)涵 4.形式審查、實(shí)質(zhì)審查與審慎審查 不管是進(jìn)行形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，都必須對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行認(rèn)真仔細(xì) 、小心謹(jǐn)慎地審核，履行審慎審查的義務(wù)。在此種意義上，與其說審 慎審查是一種審查原則，不如說是公司登記機(jī)關(guān)任何時(shí)刻 都不得懈怠職責(zé)的審查義務(wù)。 目 錄 審慎審查原則 法理基礎(chǔ) 審慎審查原則 法律要求 違背審慎審查原則 法律責(zé)任 審慎審查原則 法律內(nèi)涵 二、審慎審查原則的法理基礎(chǔ) 1.合理行政原則 合理行政原則 即行政機(jī)關(guān)做出的行政行為內(nèi)容要客觀、 適度、符合理性。其具體要求是 (1)行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合行

6、政目的； (2)行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)之上； (3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)客觀、適度、合乎情理。 二、審慎審查原則的法理基礎(chǔ) 1.合理行政原則 該原則要求行政機(jī)關(guān)在依法作為的同時(shí)應(yīng)履行應(yīng) 有的、合理的注意義務(wù)以防止有可能損害行政相 對(duì)人或其他利害關(guān)系人合法權(quán)益的危害結(jié)果的發(fā) 生，否則可以認(rèn)為是行政機(jī)關(guān)怠于履行必要的行 政義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 二、審慎審查原則的法理基礎(chǔ) 2.權(quán)責(zé)一致原則 行政效能原則，行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù) 管理職責(zé)，要有法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段，保證 政令有效 責(zé)任行政原則，行政機(jī)關(guān)違法或不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法 承擔(dān)法律責(zé)任 有權(quán)必有責(zé)有權(quán)必有

7、責(zé) 用權(quán)受監(jiān)督用權(quán)受監(jiān)督 違法要追究違法要追究 目 錄 審慎審查原則 法理基礎(chǔ) 審慎審查原則 法律要求 違背審慎審查原則 法律責(zé)任 審慎審查原則 法律內(nèi)涵 三、審慎審查原則的法律要求 1.盡到合理的注意義務(wù) 主觀方面 合理注意義務(wù)有兩個(gè)方面的要求： 一是公司登記機(jī)關(guān)及其工作人員作為以公司登記管理工作為職 業(yè)的“專家”。在履行職責(zé)時(shí)應(yīng)該具有的注意義務(wù)； 二是公司登記機(jī)關(guān)及其工作人員作為普通“理性人”，在履行 職責(zé)時(shí)應(yīng)該具有的注意義務(wù)。 三、審慎審查原則的法律要求 1.盡到合理的注意義務(wù) 客觀方面 合理注意義務(wù)要求公司登記機(jī)關(guān)及其工作人員履 行審查職責(zé)時(shí)，采取措施預(yù)防或者制止危害結(jié)果的發(fā)生。 如果

8、公司登記機(jī)關(guān)及其工作人員不但沒有注意到其身份或職務(wù)上的特別要 求，而且連普通“理性人”應(yīng)注意的事情都沒有注意到，由此未能采取適 當(dāng)措施防止危害結(jié)果的發(fā)生，屬于重大過失 如果盡到了普通“理性人”的注意義務(wù)，但是未注意到身份或者職務(wù)上的 特別要求，由此未能采取相應(yīng)措施以防止危害結(jié)果的發(fā)生，屬于一般過失 2.未盡到合理注意義務(wù)的情形 應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見，由于工作中的疏忽未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)材料在真實(shí) 性上存在的問題 已經(jīng)預(yù)見而輕信可以避免，已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了材料存在虛假可能，而沒 有主動(dòng)進(jìn)行必要的調(diào)查驗(yàn)證 接到當(dāng)事人或利害關(guān)系人的舉報(bào)，而未能及時(shí)啟動(dòng)核實(shí)糾錯(cuò)程序盡 力保護(hù)公民的合法權(quán)益 三、審慎審查原則的法律要求

9、三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 對(duì)股東會(huì)決議的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)公司章程的審查 股東會(huì)決議的內(nèi)容主要包括會(huì)議時(shí)間股東會(huì)決議的內(nèi)容主要包括會(huì)議時(shí)間 、地點(diǎn)、主持人召集人、地點(diǎn)、主持人召集人、股東到會(huì)和股東到會(huì)和 棄權(quán)情況棄權(quán)情況、決議內(nèi)容決議內(nèi)容、股東簽字蓋章股東簽字蓋章 情況等。在關(guān)注決議內(nèi)容的同時(shí)更重情況等。在關(guān)注決議內(nèi)容的同時(shí)更重 要的是審查股東會(huì)要的是審查股東會(huì)召開過程召開過程是否符合是否符合 公司法及公司章程的具體規(guī)定，公司法及公司章程的具體規(guī)定， 尤其在股東表決無法完全一致的情況尤其在

10、股東表決無法完全一致的情況 下應(yīng)當(dāng)審慎審查程序是否合法，是否下應(yīng)當(dāng)審慎審查程序是否合法，是否 充分體現(xiàn)了股東的意愿以及保護(hù)了股充分體現(xiàn)了股東的意愿以及保護(hù)了股 東合法權(quán)益。東合法權(quán)益。 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 對(duì)股東會(huì)決議的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)公司章程的審查 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 審查公司章程制定、修改是否符合審查公司章程制定、修改是否符合法法 定程序定程序；形式形式上必載條款、簽字蓋章上必載條款、簽字蓋章 等要件是否完備；等要件是否完備；與其他

11、相關(guān)材料與其他相關(guān)材料所所 反映的內(nèi)容是否一致；股東寫入公司反映的內(nèi)容是否一致；股東寫入公司 章程的章程的個(gè)性化條款個(gè)性化條款，是否與法律法規(guī)，是否與法律法規(guī) 相沖突，是否削弱了其他條款或與其相沖突，是否削弱了其他條款或與其 條款互相矛盾，是否違背了社會(huì)公德條款互相矛盾，是否違背了社會(huì)公德 與客觀規(guī)律。與客觀規(guī)律。 對(duì)任何一種公司變更的登記材料的審對(duì)任何一種公司變更的登記材料的審 慎審查都應(yīng)當(dāng)首先關(guān)注到對(duì)公司章程慎審查都應(yīng)當(dāng)首先關(guān)注到對(duì)公司章程 尤其是個(gè)性化條款的對(duì)照審查。尤其是個(gè)性化條款的對(duì)照審查。 對(duì)公司章程的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查

12、 對(duì)股東會(huì)決議的審查 范例：公司章程 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 登記材料中邏輯關(guān)系是否合理主登記材料中邏輯關(guān)系是否合理主 要是指要是指登記材料之間的時(shí)間順序登記材料之間的時(shí)間順序 是否符合法定程序。如先有股東是否符合法定程序。如先有股東 會(huì)決議還是先有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的會(huì)決議還是先有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的 問題就涉及到審查是股東之間的問題就涉及到審查是股東之間的 轉(zhuǎn)讓還是股東向股東以外的人轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓還是股東向股東以外的人轉(zhuǎn) 讓，同時(shí)還涉及到應(yīng)當(dāng)關(guān)注公司讓，同時(shí)還涉及到應(yīng)當(dāng)關(guān)注公司 章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有個(gè)性化條章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有個(gè)性化條 款的規(guī)定款的規(guī)定 對(duì)公司章程的審

13、查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)股東會(huì)決議的審查 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 通過詢問當(dāng)事人、比對(duì)筆跡通過詢問當(dāng)事人、比對(duì)筆跡 的方式，對(duì)有疑問的簽名可的方式，對(duì)有疑問的簽名可 要求股東持有效身份證件到要求股東持有效身份證件到 登記機(jī)關(guān)登記機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)簽署當(dāng)場(chǎng)簽署，對(duì)登記，對(duì)登記 檔案中簽名前后不一致的情檔案中簽名前后不一致的情 況要求當(dāng)事人當(dāng)場(chǎng)簽署聲明況要求當(dāng)事人當(dāng)場(chǎng)簽署聲明 ，對(duì)歷史變更材料中簽名的，對(duì)歷史變更材料中簽名的 真實(shí)有效性予以認(rèn)可。真實(shí)有效性予以認(rèn)可。 對(duì)公司章程的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查

14、對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)股東會(huì)決議的審查 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 對(duì)公司章程的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)股東會(huì)決議的審查 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 首先應(yīng)當(dāng)審查申請(qǐng)人被賦予的受托或首先應(yīng)當(dāng)審查申請(qǐng)人被賦予的受托或 指定代理的指定代理的權(quán)限權(quán)限，是否為有權(quán)更正人，是否為有權(quán)更正人 ，更正的內(nèi)容是否超出其更正權(quán)限；，更正的內(nèi)容是否超出其更正權(quán)限； 其次從材料提交的嚴(yán)肅性和規(guī)范性要其次從材料提交的嚴(yán)肅性和規(guī)范性要 求的出發(fā)，應(yīng)當(dāng)求的

15、出發(fā)，應(yīng)當(dāng)拒絕對(duì)登記材料實(shí)質(zhì)拒絕對(duì)登記材料實(shí)質(zhì) 性內(nèi)容的修改性內(nèi)容的修改（股東另有授權(quán)的除外（股東另有授權(quán)的除外 ），如股東會(huì)決議中確認(rèn)的股東出資），如股東會(huì)決議中確認(rèn)的股東出資 額，股權(quán)受讓人、轉(zhuǎn)讓人的姓名或名額，股權(quán)受讓人、轉(zhuǎn)讓人的姓名或名 稱，董、監(jiān)事的姓名等，消除產(chǎn)生爭(zhēng)稱，董、監(jiān)事的姓名等，消除產(chǎn)生爭(zhēng) 議的隱患。議的隱患。 對(duì)公司章程的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容的審查 對(duì)股東會(huì)決議的審查 三、審慎審查原則的法律要求 3.“合理的注意義務(wù)”具體的關(guān)注內(nèi)容 對(duì)公司章程的審查 對(duì)材料中邏輯關(guān)系的審查 對(duì)股東簽名真實(shí)性的審查 對(duì)申請(qǐng)人更正材料內(nèi)容

16、的審查 對(duì)股東會(huì)決議的審查 目 錄 審慎審查原則 法理基礎(chǔ) 審慎審查原則 法律要求 違背審慎審查原則 法律責(zé)任 審慎審查原則 法律內(nèi)涵 四、違背審慎審查原則的法律責(zé)任 公司登記機(jī)關(guān)雖然不對(duì)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)，但是 仍然具有“審慎審查”的義務(wù) 審慎審查原則要求從主觀上有無過錯(cuò)、客觀上 按照工作人員的知識(shí)范圍和工作經(jīng)驗(yàn)應(yīng)盡的注 意義務(wù)是否盡到等來判斷公司登記機(jī)關(guān)及其工 作人員的行為是否正確，并由此決定是否承擔(dān) 法律責(zé)任以及如何承擔(dān)法律責(zé)任。 友情鏈接 最高法關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的 座談會(huì)紀(jì)要 一、以虛假材料獲取公司登記的問題 因申請(qǐng)人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料導(dǎo)致登記錯(cuò) 誤引起

17、行政賠償訴訟，登記機(jī)關(guān)與申請(qǐng)人惡意串通的 ，與申請(qǐng)人承擔(dān)連帶責(zé)任；登記機(jī)關(guān)未盡審慎審查義 務(wù)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度及其在損害發(fā)生中所起作 用承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；登記機(jī)關(guān)已盡審慎審查義務(wù) 的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 友情鏈接 最高法關(guān)于審理公司登記行政案件若干 問題的座談會(huì)紀(jì)要 二、登記機(jī)關(guān)進(jìn)一步核實(shí)申請(qǐng)材料的問題 登記機(jī)關(guān)無法確認(rèn)申請(qǐng)材料中簽字或者蓋章的真?zhèn)?，要求申?qǐng)人 進(jìn)一步提供證據(jù)或者相關(guān)人員到場(chǎng)確認(rèn)，申請(qǐng)人在規(guī)定期限內(nèi)未 補(bǔ)充證據(jù)或者相關(guān)人員未到場(chǎng)確認(rèn)，導(dǎo)致無法核實(shí)相關(guān)材料真實(shí) 性，登記機(jī)關(guān)根據(jù)有關(guān)規(guī)定作出不予登記決定，申請(qǐng)人請(qǐng)求判決 登記機(jī)關(guān)履行登記職責(zé)的，人民法院不予支持。 四、違背審慎審

18、查原則的法律責(zé)任 公司登記機(jī)關(guān)未履行審慎審查義務(wù)、導(dǎo)致作出的公 司登記行為違法的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)糾錯(cuò)，依法撤銷該登 記行為。 1 公司登記機(jī)關(guān)未履行審慎審查義務(wù)并給利害關(guān)系人造 成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。2 法條鏈接 行政許可法第69條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行 政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可 以撤銷行政許可： （一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的； （四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的； （五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。