虛假促銷宣傳的法律責(zé)任分析

1、虛假促銷宣傳的法律責(zé)任分析2011年 10 月（總第 291 期） 法制與經(jīng)濟(jì) FAZHIYUJINGJI NO.10.2011 （Cumulatively,NO.291） 虛假促銷宣傳的法律責(zé)任分析 林革（廣西工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院 ,廣西南寧 530000） 【摘要】虛假促銷宣傳在商貿(mào)活動(dòng)中無孔不入 ,呈現(xiàn)屢 禁不止 ,愈演愈烈的趨勢 .文章結(jié)合實(shí)際案例 ,分析虛假促銷宣 傳法律責(zé)任的認(rèn)定問題 .關(guān)鍵詞】虛假 ;促銷宣傳 ;法律責(zé)任 近些年來 ,虛假促銷宣傳在商貿(mào)活動(dòng)中呈現(xiàn)屢禁不止 ,愈演 愈烈的趨勢 .盡管國家加大了對(duì)虛假促銷的處罰力度 ,但由于 虛假促銷形式多樣且很難認(rèn)定 ,因此心存僥幸 ,

2、不惜以身試法 的企業(yè)依然存在 .事實(shí)上 ,這些借促銷之名 ,行欺騙之實(shí)的自私 自利的行為不僅極大地破壞了市場經(jīng)濟(jì)賴以運(yùn)行的誠信準(zhǔn)則 同時(shí)也損害了廣大消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益 ,并直接影響了正常促銷 效用的發(fā)揮 .文章結(jié)合實(shí)際案例分析虛假促銷宣傳的法律責(zé)任 的認(rèn)定問題 .,虛假促銷宣傳的類型 商貿(mào)實(shí)務(wù)中的虛假廣告可謂五花八門 ,最常見的有 :1.商品 廣告中有關(guān)商品質(zhì)量 ,性能,用途,產(chǎn)地,價(jià)格,生產(chǎn)者 ,有效期 與商品實(shí)際質(zhì)量 ,性能 ,用途不符或者服務(wù)廣告中對(duì)服務(wù)的內(nèi) 容,形式,質(zhì)量,價(jià)格,允諾的宣傳與實(shí)際情況不符 .2.無商品 ,服 務(wù)提供 ,主觀上也沒有提供的意圖 ,而以欺詐性廣告騙取錢財(cái) .

3、3.謊稱產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn) ,認(rèn)證合格 ,產(chǎn)品獲得專利 ,獲獎(jiǎng) , 獲優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品稱號(hào) ,生產(chǎn)許可證和商標(biāo)注冊(cè)證等內(nèi)容的 .4.擅自 改變獲獎(jiǎng)級(jí)別 ,時(shí)間 ,頒獎(jiǎng)部門或擴(kuò)大商品獲獎(jiǎng)范圍的 .5.偽 造 ,變?cè)焐a(chǎn)批號(hào) ,廣告審批等文件 ,進(jìn)行虛假或夸大宣傳的 .6. 假冒他人注冊(cè)商標(biāo) ,專利 ,科技成果以及假冒他人名義做廣告 的 .7.故意對(duì)商品或服務(wù)的重要性進(jìn)行隱瞞或省略等 . 二,虛假促銷宣傳的法律責(zé)任的認(rèn)定 虛假促銷宣傳欺詐行為具有多樣性 ,復(fù)雜性 ,隱蔽陛,危害 巨大等特征 ,它違反了廣告法和反不正當(dāng)競爭法的有關(guān)規(guī) 定,妨礙了社會(huì)公共秩序 ,有悖社會(huì)善良風(fēng)俗 ,不能客觀 ,實(shí)事 求是地介

4、紹有關(guān)商品或服務(wù)的情況 ,即廣告的內(nèi)容與實(shí)際情況 明顯不符 .虛假促銷宣傳曝光后 ,不僅企業(yè)在廣告上投入大量的人 力 ,物力將化為泡影 ,企業(yè)形象也將受到極大損害 ,并要承擔(dān)相 應(yīng)的法律責(zé)任 :（一）承擔(dān)民事賠償責(zé)任 根據(jù)廣告法第三十八條規(guī)定 ,廣告主發(fā)布虛假廣告 ,欺 騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者 ,使購買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán) 益受到損害的 ,由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任 .但廣告經(jīng)營者 ,廣 告發(fā)布者存在明顯過錯(cuò) ,即明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì) ,制 作,發(fā)布的 ,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任 .如果廣告經(jīng)營者 ,廣告發(fā)布者不 能提供廣告主的真實(shí)名稱 ,地址的 ,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部民事責(zé)任 .社 會(huì)團(tuán)體或者其他組

5、織 ,在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服 務(wù) ,使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的 ,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任 . 例如2009年某開發(fā)商發(fā)布一條廣告，稱其開發(fā)的XX花園 商品房擁有 3000 平米的中心花園及網(wǎng)球場 .當(dāng)購房者人住后 發(fā)現(xiàn),廣告中的 3000平米的中心花園變成了現(xiàn)實(shí)的幾百平米 , 而廣告平面圖中的網(wǎng)球場 ,現(xiàn)實(shí)中卻是個(gè)臭水潭 .購房者群起 向法院提起訴訟 ,要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任 .在案件審理中 ,開 發(fā)商針對(duì)購房者的訴訟請(qǐng)求提出了三點(diǎn)答辯意見 :第一 ,售樓 廣告不是向特定的人發(fā)出的 ,不具備一般邀約的特點(diǎn) .第二 ,售 樓廣告并未對(duì)售房具體內(nèi)容作出具體約定 .第三 ,雙方?jīng)]有明 確

6、將廣告內(nèi)容寫進(jìn)合同 .因此售樓廣告不具有約束力 ,開發(fā)商 不需要承擔(dān)違約責(zé)任 . 這一案例是一起典型的因商品房銷售中的虛假廣告引起 糾紛的案件 .廣告是市場營銷的重要一環(huán) ,廣告的導(dǎo)向作用在 這一領(lǐng)域表現(xiàn)得尤其明顯 .因此廣告在商品房銷售市場擁有巨 大的影響力 .最高人民法院相關(guān)人員就商品房買賣糾紛使據(jù)有 效數(shù)據(jù)顯示 :目前 ,90%以上的商品房是通過宣傳廣告進(jìn)行促 銷的 .正因?yàn)閺V告在商品房銷售市場這樣巨大的作用 ,導(dǎo)致在 商品房銷售中虛假廣告層出不窮 .又如 2009 年 7 月 1 日 ,某市一家美容院為了招攬生意 ,打 出了免費(fèi)美容的廣告 .學(xué)生湯某 ,高某信以為真 ,便來到該美容 院

7、接受美容服務(wù) .不料美容結(jié)束后 ,該美容院列出清單 ,向湯 某,高某分別收取了 198 元和 582元的化妝品費(fèi) .兩名學(xué)生感 到上當(dāng)受騙 ,遂向市工商局投訴 ,經(jīng)調(diào)解 ,美容院退還了湯某 140 元,高某 432 元化妝品費(fèi) .該美容院廣告中稱免費(fèi)美容 ,按照通常理解 ,就是消費(fèi)者 無需交納任何費(fèi)用 ,便可得到該美容院的美容服務(wù) , 消費(fèi)者認(rèn) 為這是該院促銷活動(dòng)中的一項(xiàng)優(yōu)惠 .而實(shí)際上 ,美容院卻要收 取美容過程中使用的化妝品的費(fèi)用 ,而且美容之前又未向消費(fèi) 者介紹清楚 ,也未征得消費(fèi)者同意 .此廣告違反了廣告法第 九條第二款中 "廣告中表明推銷商品 ,提供服務(wù)附帶贈(zèng)送禮品 的,應(yīng)

8、當(dāng)標(biāo)明贈(zèng)送的品種和數(shù)量 "的規(guī)定 ,誤導(dǎo)消費(fèi)者作美容消 費(fèi) ,構(gòu)成虛假廣告行為 .同時(shí)在美容過程中 ,未征得消費(fèi)者同意 便使用了昂貴的化妝品并收費(fèi) ,違反了消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第九條中 "消費(fèi)者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利 "的規(guī)定 ,是種極不道德的行為 .（二）虛假促銷宣傳的行政責(zé)任承擔(dān) 首先,從反不正當(dāng)競爭法上看虛假促銷宣傳應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的 行政責(zé)任 .根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十四條的規(guī)定,如果經(jīng)營者利用廣告或者其他方法 ,對(duì)商品的質(zhì)量 ,制作成分 ,性能 ,用 途,生產(chǎn)者,有效期限 ,產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳 ;如果廣 告經(jīng)營者在明知或者應(yīng)知的情況下 ,代理 ,設(shè)計(jì)

9、 ,制作,發(fā)布此 類虛假廣告 ,則屬于不正當(dāng)競爭行為 ,工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng) 責(zé)令其停止違法行為 ,消除影響 ,并可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元 以上二十萬元以下的罰款 .其次 ,依照廣告法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任.根據(jù)廣告法第三十七條的規(guī)定 ,如果經(jīng)營者利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛 假宣傳 ,欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者 ,由工商行政管理機(jī)關(guān)責(zé)令廣告某 停止發(fā)布 ,并以等額廣告費(fèi)用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正,消除影響 ,并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;對(duì)負(fù)有責(zé)任的廣告經(jīng)營者 ,廣告發(fā)布者沒收廣告費(fèi)用 ,并處廣告費(fèi)用一倍以上 五倍以下的罰款 ;情節(jié)嚴(yán)重的 ,依法停止其廣告業(yè)務(wù) .例如 2009 年某市一美容中心在店堂外張貼

10、廣告,內(nèi)容為:"春季特色項(xiàng)目速效瘦身 ,一療程減 1030斤,簽約服務(wù) ".可 實(shí)際上并沒有"一療程減1030斤"效果的依據(jù).某市一家美 體護(hù)膚中心稱"自然豐胸，一療程胸圍可增大28公分","10 天根除遺傳性雀斑 ,只需做一次 ,可保終生","健康減肥 ,一療 程可減520斤或減腰圍28公分".可愛美女士們花了錢后 卻發(fā)現(xiàn),效果根本沒有那么明顯 .這兩家美容中心在廣告中對(duì) 功效進(jìn)行了不切實(shí)際的夸大 ,對(duì)愛美心切的女士產(chǎn)生了強(qiáng)烈的 誘惑和誤導(dǎo) ,根據(jù)廣告法第 4 條規(guī)定商家已構(gòu)成發(fā)布虛假 廣告行

11、為 ,應(yīng)受到罰款處理 .（三）虛假廣告后果嚴(yán)重的將承擔(dān)刑事責(zé)任 根據(jù)刑法第二百二十二條 ,消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第四十條 ,第四十二條和最高人民檢察院 ,公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案 件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定 （公發(fā)200111 號(hào)）的規(guī)定,廣告主,廣告 經(jīng)營者 ,廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定 ,利用廣告對(duì)商品或者服務(wù) 作虛假宣傳 ,違法所得數(shù)額在 10 萬元以上的 ;給消費(fèi)者造成的 直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)， 但因利用廣告作虛假宣傳 ,受過行政處罰兩次以上 ,又利用廣 告作虛假宣傳的 ；造成人身傷殘 ,死亡或者其他嚴(yán)重后果的應(yīng) 依法追究刑事責(zé)任 .因此,工商行政管理機(jī)關(guān)在查處虛假廣告 違法

12、行為時(shí) ,如果有證據(jù)證明經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的行為達(dá)到 上述四種情形之一 ,涉嫌構(gòu)成犯罪時(shí) ,應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院行政執(zhí) 法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定向司法機(jī)關(guān)移交 .如 2005 年 7.8月間 ,華夏醫(yī)院分別在都市快報(bào)和浙江 省電視臺(tái)體育健康頻道 （現(xiàn)為浙江電視臺(tái)民生休閑頻道 ）分別發(fā) 布醫(yī)療廣告 .廣告內(nèi)容為 "華夏醫(yī)院首家引進(jìn)香港國際類風(fēng)濕 病研究院獨(dú)創(chuàng)的 '免疫平衡調(diào)節(jié)微創(chuàng)手術(shù) ',治療類風(fēng)濕性關(guān)節(jié) 炎,強(qiáng)直性脊柱炎 ,手術(shù)安全可靠 ,無痛苦,術(shù)后無需長期服藥 . 用療效說話 ,讓患者見證 .只需一次手術(shù) ,還你終身健康 ".廣告 發(fā)布后,有 33位患者慕

13、名而來 ,先后在杭州華夏醫(yī)院接受 "免 疫平衡調(diào)節(jié)微創(chuàng)手術(shù) ".手術(shù)費(fèi)用在 6000至 8000元之間.沒想 到 ,術(shù)后這些患者非但沒有治愈 ,還不同程度地出現(xiàn)聲音嘶啞 , 咳嗽,惡心等癥狀 ,其中有 14 名患者經(jīng)鑒定為九級(jí)傷殘 ,最后 法院對(duì)該醫(yī)院提起涉嫌構(gòu)成犯罪的指控 .三,結(jié)束語綜上所述 ,為了有效地制止虛假宣傳行為 ,應(yīng)做好以下幾 點(diǎn):首先,依法決策 ,樹立以人為本發(fā)展理念 ,企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)具備法 律意識(shí)和守法觀念 ,樹立起法律在心目中至高無上的權(quán)威 ,是防治虛假廣告行為的根本 ,這也是企業(yè)加強(qiáng)自身防范的最重要途 徑.其次 ,依法管理企業(yè) ,強(qiáng)調(diào)企業(yè)的社會(huì)責(zé)任 ,企業(yè)社

14、會(huì)責(zé)任 的本質(zhì)是在經(jīng)濟(jì)全球化背景下企業(yè)對(duì)其自身經(jīng)濟(jì)行為的道德 約束 ,它既是企業(yè)的宗旨和經(jīng)營理念 ,又是企業(yè)用來約束企業(yè) 內(nèi)部 （包括供應(yīng)商生產(chǎn)經(jīng)營行為的一套管理和評(píng)占體系.最后,誠實(shí)經(jīng)營 ,著眼長遠(yuǎn)利益 ,虛假宣傳是對(duì)國家法律規(guī)范的背離 . 【參考文獻(xiàn)】【1】包慶華.商貿(mào)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)與管理對(duì)策【M】.北京:中國紡織出版 社.2007.01.【2】廖仲毛."換季大促銷 "也要打假卟現(xiàn)代質(zhì)量 ,2002.11.【3】廖仲毛.開展"專項(xiàng)行動(dòng)"商務(wù)部政治不規(guī)范促銷行為U】.北方經(jīng) 濟(jì).2005.04.: 者簡介 1 林革 ,廣西工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院 .上接第 11

15、 頁】 此部門和彼部門之間就同一矛盾糾紛的解釋處理相互不一致 , 這樣容易造成人民群眾對(duì)檢察機(jī)關(guān)的誤解和不信任,同時(shí)也可能由此引發(fā)矛盾糾紛的激化 .應(yīng)在每個(gè)業(yè)務(wù)部門確定一至兩名 經(jīng)驗(yàn)豐富 ,業(yè)務(wù)精通的干警專職或兼職擔(dān)任矛盾糾紛調(diào)處聯(lián)絡(luò) 員 ,定期或不定期的進(jìn)行交流溝通 ,對(duì)同一矛盾糾紛明確各自 職責(zé),通力合作.（二）延伸工作觸角 ,積極參與社會(huì)管理創(chuàng)新是堅(jiān)持以檢察監(jiān)督促正確行政 .結(jié)合執(zhí)法辦案 ,在履行 法律監(jiān)督職能過程中 ,對(duì)發(fā)現(xiàn)社會(huì)管理方面存在的問題 ,積極 向發(fā)案單位及主管部門提出檢察建議 ,完善制度 ,加強(qiáng)內(nèi)部制 約,監(jiān)督,完善社會(huì)管理 ,服務(wù).二是強(qiáng)化特殊人群的幫教管理 .對(duì)于在社會(huì)

16、上服刑的罪 犯 ,刑釋解教人員 ,違法犯罪青少年等特殊人群 ,要強(qiáng)化幫教管 理及社區(qū)矯正工作的法律監(jiān)督 .要積極協(xié)助建立健全社區(qū)矯正 工作機(jī)制 ,要特別注重加強(qiáng)對(duì)違法犯罪青少年的教育 ,挽救 . 三是加強(qiáng)法制宣傳 .公訴部門要立足本職工作 ,采取多種 方式進(jìn)行法制宣傳和教育 ,要不斷開展送法進(jìn)鄉(xiāng) ,送法進(jìn)校園 等活動(dòng) ,以案釋法 ,運(yùn)用電視 ,廣播等媒體進(jìn)行法制報(bào)道 ,邀請(qǐng) 專家召開法律講座進(jìn)行普法宣傳 ,在庭審中增強(qiáng)被告人和旁聽 人員的法律意識(shí) ;對(duì)于涉及重大 ,疑難案件的矛盾糾紛 ,特別是 該矛盾糾紛已經(jīng)激化 ,上訪人無理取鬧 ,纏訪纏訴的案件 ,可以 組織,采取邀請(qǐng)人大代表 ,政協(xié)委員 ,律師,社會(huì)各界人士和當(dāng) 事人及其近親屬參加公開的聽證和質(zhì)詢 ,依靠社會(huì)力量和群眾 輿論做好化解矛盾