企業(yè)并購中的法律問題--yuanyi-XXXX-9

1、企業(yè)并購中的法律問題 2010年9月本材料只限于作者本人在北京國家會(huì)計(jì)教學(xué)中使用，作者保留所有權(quán)利。未經(jīng)作者書面同意，任何人不得以任何方式、在任何場(chǎng)所使用或者傳播本人材料的全部或者任何部分。1簡介法學(xué)博士，副教授。中國執(zhí)業(yè)律師（大陸）美國紐約州執(zhí)業(yè)律師主要從事公司證券法、合同法、跨國投資法律問題等領(lǐng)域的研究和實(shí)務(wù)聯(lián)系方式： 86-10-64505148，86-2幾個(gè)概念的法律厘清并購收購兼并重組改制公司制改造股份制改造國有資產(chǎn)法的界定3企業(yè)并購的主要法律依據(jù)法律類民法通則、公司法、證券法、合同法、企業(yè)國有資產(chǎn)法、物權(quán)法、勞動(dòng)合同法、反壟斷法行政法規(guī)企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登

2、記管理辦法國有資產(chǎn)評(píng)估管理?xiàng)l例股票發(fā)行與交易條例公司登記管理?xiàng)l例4企業(yè)并購的主要法律依據(jù)部門規(guī)章上市公司收購管理辦法上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法國有資產(chǎn)評(píng)估管理若干問題的規(guī)定關(guān)于做好國有大中型企業(yè)主輔分離改制分流安置富余人員有關(guān)工作的通知公司登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則其他關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督管理工作的通知企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記業(yè)務(wù)辦理規(guī)則最高法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定5法律規(guī)治的主要目標(biāo)并購重組中的問題及目標(biāo)問題目標(biāo)方法并購的規(guī)范性公司治理的有效性改制中的問題及目標(biāo)問題目標(biāo)方法公開：交易的程序公平：資產(chǎn)的評(píng)估程序公正：加強(qiáng)監(jiān)督6法律規(guī)治

3、的主要目標(biāo)不同類型交易的不同規(guī)范上市公司：規(guī)范性和公司治理國有資產(chǎn)非上市的非國有購并重組：契約自由原則7企業(yè)購并中的法律實(shí)務(wù)問題共性問題購并之前的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估反壟斷法公司法證券法并購程序中的法律審查并購合同的簽署批準(zhǔn)與審核股東會(huì)的通過對(duì)債權(quán)人的通知登記變更手續(xù)后續(xù)法律問題處理契約整合問題8企業(yè)購并中的法律實(shí)務(wù)問題共性問題企業(yè)并購的交易模式購并的法律目的購并的主體單獨(dú)收購與共同收購購并的客體股權(quán)與資產(chǎn)購并的對(duì)價(jià)現(xiàn)金、證券與其他資產(chǎn)購并的方式協(xié)議與要約9收購合同中的主要條款換股比例的約定與調(diào)整條款生效條款的約定價(jià)金保留條款禁止競業(yè)條款禁止重大不利處分條款承諾與保證條款解約、違約及賠償、補(bǔ)償條款購并

4、后的公司控制權(quán)安排條款10達(dá)能與哇哈哈 1996年2月9日，法國達(dá)能集團(tuán)公司(以下稱“達(dá)能公司”)的子公司與杭州娃哈哈集團(tuán)公司(以下稱“娃哈哈集團(tuán)”)及杭州娃哈哈美食城股份有限公司三方共同簽訂了關(guān)于成立杭州娃哈哈食品有限公司(以下稱“合資公司”)的合資經(jīng)營合同，其中約定：娃哈哈集團(tuán)以作價(jià)一億人民幣的“娃哈哈”商標(biāo)中的5000萬元作為對(duì)合資公司的資本出資(另5000萬元由成立后的合資企業(yè)購買)。111996年2月17日，浙江省外經(jīng)委批準(zhǔn)了上述合資經(jīng)營合同。在辦理了驗(yàn)資及相關(guān)的審核手續(xù)后，合資公司于同年2月18日領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照正式成立(后合資公司的外方股東達(dá)能的子公司將其全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了達(dá)能公司)

5、。121996年2月29日，娃哈哈集團(tuán)與合資公司簽訂商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，其中約定：娃哈哈集團(tuán)將“娃哈哈”商標(biāo)及其受法律保護(hù)的一切權(quán)利、所有權(quán)和權(quán)益(包括商業(yè)名稱和公司名稱中使用娃哈哈字樣的權(quán)利和附于商標(biāo)的商譽(yù))轉(zhuǎn)讓給合資公司。商標(biāo)總價(jià)值一億元人民幣，其中5000萬元人民幣作為對(duì)合資公司注冊(cè)資本的出資。本協(xié)議簽訂后，娃哈哈集團(tuán)將喪失在商標(biāo)中和對(duì)商標(biāo)的一切權(quán)利和利益，并應(yīng)立即停止繼續(xù)使用商標(biāo)。本協(xié)議簽訂后在合資公司獲發(fā)營業(yè)執(zhí)照后的90天內(nèi)，辦理有關(guān)的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。就該合同糾紛的解決方式雙方約定：提交上海市仲裁委員會(huì)仲裁，但如果杭州成立仲裁委員會(huì)則仲裁應(yīng)在杭州進(jìn)行131999年5月18日，由于出資商標(biāo)

6、的轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)一直沒能完成，娃哈哈集團(tuán)與合資公司又簽訂了一份關(guān)于“娃哈哈”商標(biāo)的商標(biāo)許可合同，其中約定：根據(jù)1996年的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，娃哈哈集團(tuán)已將商標(biāo)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給合資公司，在中國商標(biāo)局審批轉(zhuǎn)讓注冊(cè)期間，簽訂本許可合同以列名雙方的權(quán)利和義務(wù)。娃哈哈集團(tuán)向合資公司提供一個(gè)專有和不可撤消的權(quán)利和使用許可。簽署簡式合同僅為了在中國商標(biāo)局備案之用，如本合同與簡式合同有不一致的地方，將以本合同條款為準(zhǔn)。商標(biāo)許可使用的期限是合資公司終止或者商標(biāo)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)完成。就該合同糾紛的解決方式，雙方約定提交中國貿(mào)促會(huì)仲裁委員會(huì)仲裁。 142007年始，娃哈哈集團(tuán)與達(dá)能公司、合資公司就娃哈哈商標(biāo)的權(quán)屬

7、及有關(guān)合資經(jīng)營合同履行等問題產(chǎn)生了糾紛。娃哈哈集團(tuán)認(rèn)為其仍然是商標(biāo)權(quán)人同時(shí)拒絕繼續(xù)履行出資義務(wù)、辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。2007年5月9日，達(dá)能公司依照仲裁協(xié)議，就與娃哈哈集團(tuán)之間的合資經(jīng)營合同糾紛向斯德哥爾摩仲裁委員會(huì)提起了仲裁。152007年6月7日，國家商標(biāo)局出具商標(biāo)監(jiān)字2007第90號(hào)關(guān)于娃哈哈商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)審核情況的復(fù)函，該復(fù)函提到：娃哈哈集團(tuán)于1996年4月和1997年9月先后向我局提交了關(guān)于請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓娃哈哈商標(biāo)的報(bào)告和關(guān)于轉(zhuǎn)讓娃哈哈注冊(cè)商標(biāo)的報(bào)告，要求將該公司名下的200多件注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給合資公司，但我局根據(jù)企業(yè)商標(biāo)管理若干規(guī)定，均未同意轉(zhuǎn)讓。1999年7月，娃哈哈集團(tuán)向我局提交了許可

8、合資公司使用其注冊(cè)商標(biāo)的許可合同備案申請(qǐng)，我局于同年予以備案。162007年6月13日，娃哈哈集團(tuán)以商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同的仲裁條款為依據(jù)，在杭州仲裁委員會(huì)對(duì)合資公司提起了仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同無效。對(duì)此，達(dá)能公司提出反請(qǐng)求，要求娃哈哈集團(tuán)履行法定的出資義務(wù)，辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。2009年9月雙方和解。17企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題有限公司的優(yōu)先購買權(quán)與股權(quán)變動(dòng)的效力轉(zhuǎn)讓中的內(nèi)部程序瑕疵與表見行為隱名出資問題股權(quán)證明文件的沖突解決股權(quán)托管問題18企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題權(quán)利與權(quán)利變動(dòng)動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確定與變動(dòng)不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確定與變動(dòng)無形資產(chǎn)的權(quán)利確定與變動(dòng)專利商標(biāo)非專利專有技術(shù)著

9、作權(quán)19企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題自我交易和關(guān)聯(lián)交易自我交易什么是自我交易與該交易存在利益關(guān)系將導(dǎo)致利益沖突具有重要性法律要求公平性原則非厲害關(guān)系董事同意股東會(huì)同意實(shí)質(zhì)公平披露要求20企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題關(guān)聯(lián)交易定義及本質(zhì)我國公司法的規(guī)定實(shí)質(zhì)性和程序性21企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題合同效力的判定合同有效條件合同無效情形效力待定情形改制合同的效力確定一般態(tài)度未經(jīng)審批的一般違規(guī)的22企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題債務(wù)承擔(dān)及債權(quán)人的保護(hù)問題債務(wù)承擔(dān)債務(wù)轉(zhuǎn)移債權(quán)人的保護(hù)公司法的規(guī)定困境及解決方法23企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題公司的控制權(quán)問題公司控制權(quán)出售為什么會(huì)有控制權(quán)

10、出售法律的態(tài)度例外劫掠行為董事職務(wù)的出售與控制權(quán)有關(guān)的四種股東表決權(quán)表決權(quán)代理表決權(quán)信托股東表決協(xié)議累計(jì)投票制24企業(yè)并購中的法律實(shí)務(wù)問題個(gè)性問題評(píng)估與回贖權(quán)為什么要有回贖權(quán)適用標(biāo)準(zhǔn)適用范圍評(píng)估程序與公平價(jià)格程序公平價(jià)格的確定25企業(yè)并購中的法律問題個(gè)性問題并購中的反制措施及司法態(tài)度對(duì)反制措施的態(tài)度制造絆腳石驅(qū)鯊劑提高或者限制股份的表決權(quán)毒丸對(duì)目標(biāo)公司估價(jià)的操縱綠色郵件與白色郵件小精靈白衣騎士鎖定交易焦土政策26上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化特殊機(jī)構(gòu)投資者持股變動(dòng)的信息披露和交易限制問題 全國社會(huì)保障基金證券投資基金 合格境外機(jī)構(gòu)投資者 境外BVI公司 27上市公司收購中的特殊法律

11、問題披露與持股變化投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題通過證券交易所競價(jià)交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 持股30%以下的投資者通過競價(jià)交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份 持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題 增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形 增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形 28上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對(duì)上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問題 實(shí)際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者被注銷要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形 中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形 29上市公司收購中的法律問題-重組上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題 正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問題 股東大會(huì)決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題 重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)再次啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組程序的時(shí)間間隔問題 重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會(huì)重組委否決的主要原因擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存