商法學教學講義公司設(shè)立

1、商法學(fxu)教學講義公司(n s)設(shè)立共四十三頁【案例1】 一家國有企業(yè)，一家集體企業(yè)和某大學約定，共同出資設(shè)立一個以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司。該國有企業(yè)認繳出資額35萬元，其中，以實物作價出資15萬元，并依法辦理了其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，以貨幣出資20萬元，但已存入準備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶的只有(zhyu)10萬元；該集體企業(yè)以實物和土地使用權(quán)作價出資15萬元，并依法辦理了其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。該大學以工業(yè)產(chǎn)權(quán)(非高新技術(shù)成果)作價出資8萬元，也已辦理了其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。共四十三頁【問題】(1)設(shè)立(shl)上述公司是否符合法定人數(shù)?為什么?(2)股東出資是否達到了法定資本最低限

2、額?為什么?(3)股東出資是否符合股東繳納其認繳的出資額的規(guī)定?為什么?(4)如果違反了股東繳納其認繳的出資額的規(guī)定，應承擔何種責任?共四十三頁 【案例2】1999年12月甲、乙、丙三人擬在蘭州安寧區(qū)設(shè)立一有限責任公司，他們已經(jīng)簽訂了發(fā)起協(xié)議，發(fā)起協(xié)議規(guī)定了各發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的權(quán)利義務關(guān)系。協(xié)議約定由甲負責發(fā)起設(shè)立的一切事宜(如審批、注冊等)，協(xié)議約定將要設(shè)立的有限責任公司主要以生產(chǎn)(shngchn)經(jīng)營為主；同時約定甲以土地使用權(quán)作價出資，乙以人民幣現(xiàn)金方式出資，而丙則以非專利技術(shù)作價出資?！締栴}】(1)在本案例所給條件下，甲作為發(fā)起負責人，他應當負責哪些具體設(shè)立事項?共四十三頁 (2

3、)此公司想要獲得營業(yè)執(zhí)照，至少要滿足多少注冊資金?如果甲的土地使用權(quán)作價為20萬，乙出資現(xiàn)金30萬，丙的非專利技術(shù)作價50萬，且作價經(jīng)過合法評估，股東全部繳納出資后，已經(jīng)驗資完畢并出具了出資證明，在此種情況下，能否設(shè)立成功?(3)如果公司的注冊資金為50萬，甲、乙已經(jīng)足額出資，并經(jīng)過評估和驗資，在申辦過程中，丙因為自身原因喪失了非專利技術(shù)，不能及時辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，最后導致申辦沒有通過，此種情況下，會發(fā)生何種法律關(guān)系?若實際折價低于公司章程所定價格時，應如何(rh)承擔責任?(4)公司成立后甲若轉(zhuǎn)讓出資應符合什么條件?共四十三頁【案例3】某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資

4、設(shè)立一生產(chǎn)性科技發(fā)展有限公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元，B以廠房出資，作價20萬元，C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元?！締栴}(wnt)】(1)該有限責任公司能否有效成立?為什么?(2)以非貨幣形式向公司出資，應辦理什么手續(xù)?(3)C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應承擔什么責任?(4)A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?(5)設(shè)立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)?應提交哪些文件或材料?共四十三頁【案例4】甲、乙、丙共同發(fā)起設(shè)立華豐電子股份有限公司，制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，擬定公司注冊資本1 000萬元，劃分為1 000萬股，協(xié)議約定甲承購160萬股

5、，乙承購20萬股，丙承購80萬股，其余(qy)股份向社會募集。在設(shè)立該公司的過程中，發(fā)起人協(xié)議和公司章程上，甲、乙均已簽字署名。而丙臨時到外地出差，未在協(xié)議和公司章程上署名，不過參與了協(xié)議和章程的制定，并且承購了自己應繳的股份。在對剩余股份實行公募的過程中，市民丁按照招股說明書認購了股份，并繳納了第一次的股金。共四十三頁但是由于以后一直未見華豐電子股份有限公司設(shè)立起來(q li)，丁便對甲、乙、丙三個提出取消應募股份，償還所繳納股金的要求。甲、乙、丙借口股東投資不得要求退回，拒絕返還，丁訴至法院?！締栴}】(1)華豐電子股份有限公司的設(shè)立是否符合法律規(guī)定?(2)公司不能成立時，發(fā)起人應承擔什么責

6、任?(3)丁的請求法院是否保護?為什么?共四十三頁一、公司設(shè)立(shl)的概念（一）公司(n s)設(shè)立的概念 公司設(shè)立是指為組建公司并取得公司法人資格而完成的一系列法律行為的總稱。 公司設(shè)立是一個過程，該過程順利完成后的結(jié)果就是公司成立。 共四十三頁 公司為由一定成員以其自由意志組成的經(jīng)營法人，所以必須有一定的成員以一定的手續(xù)進行組織才能成立。這些成員（至少(zhsho)一人）為組成公司所為的一系列行為的總和稱為設(shè)立行為。但公司并不能僅由設(shè)立行為即為成立，一個國法律，組織公司的成員完成設(shè)立行為后，依法辦理登記，經(jīng)主管機關(guān)發(fā)給執(zhí)照（英美法成為”法人證書”）后，公司是為成立，為公司取得法人資格之時

7、。所以公司成立須經(jīng)兩個階段。先為設(shè)立，后為登記。 共四十三頁二、公司設(shè)立(shl)的條件（一）、公司設(shè)立的條件因公司的性質(zhì)不同而有所區(qū)別。 （二）、公司設(shè)立條件涉及到的因素： 1、人的條件：股東或者發(fā)起人符合(fh)法定人數(shù) 有限責任公司： 公司法第二十四條 有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。 共四十三頁股份有限責任公司： 公司法第七十九條設(shè)立股份有限公司，應當有二人以上(yshng)二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上(yshng)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。共四十三頁 2、資本條件：出資或股本達到法定資本最低限額 公司是擁有獨立財產(chǎn)、能夠獨立承擔責任的法人。公司的責任完全是財產(chǎn)責任，所以

8、公司擁有一定數(shù)量的財產(chǎn)是公司取得獨立法人資格的前提條件。這對于公司債權(quán)人保護、社會經(jīng)濟秩序的維護，具有重要(zhngyo)意義。 公司財產(chǎn)的最初來源就是股東的出資或者認繳的股份。所以，各國公司法對公司設(shè)立時股東的出資或者股本都有要求。 但是，最低要求應當是多少呢？共四十三頁 公司法第二十六條第二款：有限責任公司注冊資本(zh c z bn)的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 公司法第五十九條一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。 公司法第八十一條第三款：股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份

9、有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 共四十三頁 另外規(guī)定如： 商業(yè)銀行法第十三條：設(shè)立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣。設(shè)立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為一億元人民幣，設(shè)立農(nóng)村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為五千萬元人民幣。注冊資本應當(yngdng)是實繳資本。 證券法第一百二十七條 證券公司經(jīng)營本法第一百二十五條第（一）項至第（三）項業(yè)務的，注冊資本最低限額為人民幣五千萬元；經(jīng)營第（四）項至第（七）項業(yè)務之一的，注冊資本最低限額為人民幣一億元；經(jīng)營第（四）項至第（七）項業(yè)務中兩項以上的，注冊資本最低限額為人民幣五億元。共四十三頁 3、設(shè)立公司的約定：公司章程 公

10、司章程是由股東共同制定或由發(fā)起人制定創(chuàng)立大會通過的、規(guī)定公司內(nèi)外大政方針的法律文件。 法定內(nèi)容，讓想設(shè)立公司的人對設(shè)立公司有關(guān)(yugun)的事情考慮的更全面，意思表示更清楚。共四十三頁 公司法第二十五條 有限責任公司章程應當載明下列事項： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三）公司注冊資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的出資方式、出資額和出資時間； （六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 股東應當在公司章程上簽名(qin mng)、蓋章。 共四十三頁第八十二(sh r)條股份有限公司章程應當載

11、明下列事項： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三）公司設(shè)立方式； （四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； （五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間； （六）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則； （九）公司利潤分配辦法； （十）公司的解散事由與清算辦法； （十一）公司的通知和公告辦法； （十二(sh r)）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。共四十三頁 4、組織體的運作條件(tiojin)：名稱、組織機構(gòu) 公司名稱： 公司組織機構(gòu)： 5、住所條件：公司住所 公司法第十條：公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所

12、。 共四十三頁三、公司的設(shè)立(shl)方式（一）發(fā)起(fq)設(shè)立和募集設(shè)立的概念 發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立、單純設(shè)立，是指由發(fā)起人認足全部注冊資本總額的一種設(shè)立方式。 募集設(shè)立又稱漸次設(shè)立、復雜設(shè)立，是指發(fā)起人可以不認足全部注冊資本總額，但必須先認購注冊資本總額一定比例以上，然后就其余部分向社會公開招募的一種設(shè)立方式。共四十三頁 發(fā)起設(shè)立適用于有限責任公司和股份有限公司(yu xin n s)，但募集設(shè)立僅限于股份有限公司(yu xin n s)。 共四十三頁四、公司的設(shè)立(shl)程序（一）訂立發(fā)起人協(xié)議（二）訂立公司章程（三）必要的行政審批（極少數(shù)公司的設(shè)立需要(xyo)）（四）公司名稱預登記

13、共四十三頁（五）到銀行開立公司帳戶（六）發(fā)起人認繳資本（七）確立公司的組織機構(gòu)(jgu)（八）申請設(shè)立登記共四十三頁五、設(shè)立(shl)公司的法律政策（一） 自由設(shè)立主義（放任主義）：準許自由設(shè)立，不加限制。 從理論上說，這是在法人理論和法人制度都為完善時期。把設(shè)立人為是個人間的合同行為（與合伙同），是用合同自由原則(yunz)。在歷史上，指在中世紀末公司興起的初期以及法國大革命時期對無限公司等實行過這種辦法，以后在沒有國家實行過。 共四十三頁（二） 特許主義：公司成立須經(jīng)國家元首特許或由立法機關(guān)制定專門法律。英國于年制定”泡沫法”，不許濫設(shè)公司，規(guī)定具有法人資格的公司須經(jīng)國會許可(xk)始得成

14、立。近代各國，除對某些特殊公司外，對一般公司，不于此種辦法。 共四十三頁 （三）許可主義：公司成立須經(jīng)行政機關(guān)逐個批準。年的法國商法典對股份(gfn)組織的公司（股份(gfn)公司和股份(gfn)兩合公司）采取這種辦法。 （四）準則主義： 法律（公司法）規(guī)定各種要件，設(shè)立公司只要符合所定要件，國家給予登記，賦予法人人格。英國于年分出泡沫法才放寬公司設(shè)立，到年才實行準則主義。法國于年才對股份公司實行準則主義?，F(xiàn)代各國對一般公司大都實行準則主義。共四十三頁（五）到壟斷資本主義時期，對設(shè)立公司又逐漸嚴格。一方面對某些種類的公司（如銀行等）實行(shxng)許可制。一方面對一般公司規(guī)定許多比較嚴格的條

15、件（例如資本最低額、股東資格等）。有人稱為嚴格的準則主義。 共四十三頁六、公司(n s)設(shè)立中的發(fā)起人（一）發(fā)起人的概念(ginin) 1、發(fā)起人概念不同國家差異很大 2、發(fā)起人是在公司成立前參與公司設(shè)立活動，負責籌辦組建公司的人。由于法律規(guī)定發(fā)起人必須認足一定比例的股份，因而在公司成立后，發(fā)起人即當然轉(zhuǎn)為股東。認股人是對認購公司股份的人的稱謂，公司設(shè)立過程中的認股人在公司成立后即成為股東，公司發(fā)行新股過程中的認股人在發(fā)行程序結(jié)束后即轉(zhuǎn)為公司股東。 共四十三頁 （二）發(fā)起人的權(quán)利義務和責任 1、權(quán)利 2、義務和責任 （1） 公司法第八十條股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人

16、協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務。 （2）公司法第八十四條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移(zhuny)手續(xù)。共四十三頁 （3）公司法第八十五條以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是(dnsh)，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 （4）公司法第八十八條發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。 （5）公司法第八十九條發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行

17、簽訂代收股款協(xié)議。 共四十三頁 （6）公司法第九十一條發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席(ch x)，方可舉行 。 （7）公司法第九十二條發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。共四十三頁 （8）公司法第九十四條股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著(xinzh)低于公司章程所定價額的，應當

18、由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 （9）公司法第一百四十二條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 共四十三頁（10）第九十五條股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任： （一）公司不能成立(chngl)時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；（二）公司不能成立(chngl)時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。共四十三頁七、先公司(n s)交易（一）

19、先公司交易的概念 先公司交易是指發(fā)起人在公司成立之前，為籌備公司的需要(xyo)對外簽訂的合同形成的交易。（二）先公司交易的權(quán)利義務之承擔 1、公司不能成立，先公司交易的權(quán)利義務由發(fā)起人承擔無限連帶責任。 2、公司成立，公司認可這些先公司交易的，先公司交易的權(quán)利義務由公司承擔。 3、公司成立，公司拒絕接受這些先公司交易的，先公司交易的權(quán)利義務由發(fā)起人承擔無限連帶責任。共四十三頁八、公司章程、目的(md)和權(quán)力（一）公司章程 公司法第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 公司法第二十二條第二款：股東會或者股東大會、董事會的會議(huy)

20、召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。共四十三頁 公司法第二十二條第三款：股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應(xingyng)擔保。公司法第二十二條第四款：公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。共四十三頁（二）公司目的（經(jīng)營范圍） 公司法第十二條 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變(gibin)經(jīng)營范圍，但是應當辦理變更登記。 公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應當依法經(jīng)過批準。 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一） 第十條：當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。共四十三頁（三）公司權(quán)力 1、轉(zhuǎn)投資 公司法第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為(chngwi)對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。 2、公司擔保 公司法第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依