公眾股股東權(quán)益與類別股表決精編

1、公眾股股東權(quán)益與類別股表決精編Lele was written in 2021公眾股股東權(quán)益與類別股表決在“發(fā)展與規(guī)范：中國證券市場(chǎng)法律論壇（2004）”上的演講中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授關(guān)鍵詞：流通股/公眾股/類別股/股權(quán)分置內(nèi)容提要：由于股權(quán)分置的情況下存在的流通股與非 流通股事實(shí)上屬于不同類別的股份，因此宜針對(duì)不同事項(xiàng) 進(jìn)行類別表決。凡是增發(fā)新股、變更募集資金用途、收購 或置換、股東以股權(quán)抵債等，在上市公司對(duì)這些問題通過 股東大會(huì)做決議時(shí)，強(qiáng)化社會(huì)公眾股股東的發(fā)言權(quán)是完全 必要和可行的。從法律上判斷，類別股表決不存在違反公 司法、證券法原則和精神的問題。流通股和非流通股在我 國事實(shí)上已形成不

2、同權(quán)益的類別股。在此情況下，建立社 會(huì)公眾股股東單獨(dú)表決機(jī)制，并不違反同股同權(quán)，同股同 利的原則。在我國證券市場(chǎng)股權(quán)分置問題沒有得到有效解決，且 沒有實(shí)現(xiàn)股份的全流通之前，如何采取有效的立法、執(zhí)法 措施，解決中小股東權(quán)益遭受大股東侵犯的問題，具有十 分重要的現(xiàn)實(shí)意義。由于中小股東大多屬于流通股的持有 者，因此，實(shí)際上表現(xiàn)為公眾所持有的流通股的權(quán)益受到 損害。公眾股權(quán)益受到損害的原因是多方面的，如股權(quán)結(jié) 構(gòu)不合理、內(nèi)部人控制、法律法規(guī)不完善等，但以下因素 更值得重視：其一，缺少利益代言人。在我國現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)下，非 流通股的利益代言人一般來說是很明確的，或者由控股股 東代理，或者由他們所委派的董事

3、代理。而持有流通股的 中小投資者在實(shí)質(zhì)上沒有利益代言人。正是基于這一狀 況，在現(xiàn)有制度設(shè)計(jì)中，監(jiān)管部門試圖通過獨(dú)立董事這一 類制度來尋求中小投資者的利益代言人。但這樣做的效果 并不明顯，由于缺少激勵(lì)機(jī)制、責(zé)任追究機(jī)制，因此他們 并不能發(fā)揮代言人的作用，一旦中小投資者的權(quán)益受到損 害，他們最多只能進(jìn)行道義上的聲援而已。所以，在當(dāng)前 情況下，必須尋找中小投資者的真正代理人，有兩種對(duì) 策：一是由中小投資者直接推選能代表他們利益的董事和 監(jiān)事;二是盡快建立投資者自己的維權(quán)組織一一中國投資者 權(quán)益保護(hù)協(xié)會(huì)。其二，上市公司質(zhì)量較差?，F(xiàn)有的1300多家上市公 司，大致可歸為兩類：一類是以國有企業(yè)為母體改制上

4、 市，一類是以非公經(jīng)濟(jì)為主體整合上市。就前者而言，由 于產(chǎn)權(quán)弊端，歷史包袱，管理者行為短期化，其業(yè)績僅僅 靠包裝、拼湊而成，上市后受控股股東行為制約，公司權(quán) 益不斷被掏空，歷史沉淀問題不斷暴露，業(yè)績?nèi)找嫦禄?就后者而言，由于上市公司主要體現(xiàn)集團(tuán)、個(gè)人或家族的 利益，在本質(zhì)上排斥信息公開、公眾股權(quán)益，再加上以自 然人為主體的控股股東對(duì)法律保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的信心不 足，因此在目前的社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，很難成為規(guī)范化程度 很高、質(zhì)量很好的上市公司。上市公司的總體質(zhì)量和效 益，決定了投資者不可能獲得較為理想的投資回報(bào)，甚至 在大股東不法行為、敗德行為的影響下，還會(huì)出現(xiàn)投資損 失。其三，法律的實(shí)現(xiàn)機(jī)制不到位

5、。雖然我國現(xiàn)行公司 法、證券法及相關(guān)配套法規(guī)均強(qiáng)調(diào)保護(hù)投資者利益，監(jiān)管 部門也認(rèn)為保護(hù)投資者利益是監(jiān)管工作的重中之重，但在 法律的貫徹實(shí)施過程中，對(duì)中小投資者權(quán)益的保護(hù)并不到 位。誠然，法律的一些條款還不盡完善，一些內(nèi)容也不盡 合理，但在現(xiàn)階段，這已不是一個(gè)主要的問題。主要的問 題表現(xiàn)在現(xiàn)有法律、法規(guī)在實(shí)踐中沒有得到很好的貫徹執(zhí) 行，對(duì)權(quán)利受到侵害的個(gè)體投資者，執(zhí)法機(jī)構(gòu)往往不予重 視，也不適時(shí)地進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)，因此，很多個(gè)案中的投資 者切身利益得不到保護(hù)。須知，如果缺少對(duì)每個(gè)個(gè)體投資 者的權(quán)益保護(hù)，就談不上對(duì)投資者整體利益的保護(hù)。加強(qiáng)對(duì)中小投資者權(quán)益的保護(hù)，需要從制度上、實(shí)施 機(jī)制上尋求對(duì)策。在

6、法律允許的空間內(nèi)，監(jiān)管部門通過頒 布部門規(guī)章、指導(dǎo)意見已經(jīng)做了很多努力，但法律層面的 完善，實(shí)務(wù)層面的執(zhí)行仍然是一項(xiàng)艱巨的工作。從措施上 來講，以下兩方面應(yīng)予以充分的重視：一、建立類別股表決機(jī)制由于股權(quán)分置的情況下存在的流通股與非流通股事實(shí) 上屬于不同類別的股份，因此宜針對(duì)不同事項(xiàng)進(jìn)行類別表 決。凡是增發(fā)新股、變更募集資金用途、收購或置換、股 東以股權(quán)抵債等，均是目前證券市場(chǎng)上比較突岀的問題， 在上市公司對(duì)這些問題通過股東大會(huì)做決議時(shí)，強(qiáng)化社會(huì) 公眾股股東的發(fā)言權(quán)是完全必要和可行的。從法律上判斷，類別股表決不存在違反公司法、證券 法原則和精神的問題。理由是：第一，這兩部法律均未對(duì) 社會(huì)公眾股股

7、東單獨(dú)表決采取禁止性規(guī)定。對(duì)法律的漏洞 進(jìn)行彌補(bǔ)和完善，是各國立法、司法的通例。第二，流通 股和非流通股在我國事實(shí)上已形成不同權(quán)益的類別股。在 此情況下，建立社會(huì)公眾股股東單獨(dú)表決機(jī)制，并不違反 同股同權(quán)，同股同利的原則。第三，綜觀世界各國公司 法，均強(qiáng)調(diào)股東平等和對(duì)少數(shù)股東提供特殊保護(hù)。比如， 國外法律所采用的累積投票制、股份類別表決制、利害關(guān) 系股東回避表決制等，均是對(duì)少數(shù)股東權(quán)的特殊保護(hù)。從法律上看，涉及社會(huì)公眾股股東權(quán)益的重大事項(xiàng)可 以概括為三類：第一類，僅僅涉及社會(huì)公眾股股東權(quán)益的 事項(xiàng)。該種事項(xiàng)盡管與其他股東的權(quán)益有牽連，但在本質(zhì) 上并不影響他們的利益，受其影響的僅限于公眾股股東。

8、 比如，重組過程中社會(huì)公眾股的轉(zhuǎn)讓和定價(jià)問題。第二 類，涉及所有股東權(quán)益的事項(xiàng)。這些事項(xiàng)對(duì)公司的所有股 東的利益都會(huì)產(chǎn)生直接的影響，比如，公司的合并、分 立、退市、破產(chǎn)事項(xiàng)。第三類，僅僅對(duì)非流通股股東有 利，可能對(duì)流通股股東權(quán)益產(chǎn)生損害的事項(xiàng)。如關(guān)聯(lián)交 易，大股東以上市公司的股權(quán)抵債等。對(duì)上述三類事項(xiàng)中 的第一類、第二類，法律上可以采取股東單獨(dú)表決的方式; 對(duì)于第三類，可以采取利害關(guān)系股東回避表決的方式。但是必須注意到，如果出席會(huì)議的公眾股股東缺少代 表性，就可能出現(xiàn)并不具有代表性的極少數(shù)公眾股股東， 否定占控股地位的非流通股股東議案的情況。極少數(shù)流通 股股東也并不一定能代表其他大多數(shù)流通股股

9、東的利益和 意見。因此，一方面，我們應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)少數(shù)股東積極征集投 票權(quán)，采取措施鼓勵(lì)公眾股股東積極參加股東大會(huì);另一方 面，仍然應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持資本多數(shù)決的原則，防止極少數(shù)公眾股 股東濫用權(quán)利，危害公司正常的經(jīng)營管理決策。為此建 議：出席股東大會(huì)的公眾股股東所持股份，不得少于流通 股總數(shù)的一定百分比，才能進(jìn)行有效的單獨(dú)表決，該百分 比可以確定為十分之一。二、其他相關(guān)法律制度的建立和完善1建立累積投票制度。公司召開股東大會(huì)選舉董事 時(shí)，有投票權(quán)的股東所持有的每一股份擁有與候選董事總 人數(shù)相等的投票權(quán)，股東既可以把所有的投票權(quán)集中投向 一人，也可以分散投向數(shù)人，按得票多少?zèng)Q定董事的人 選。2限制控股股東表決權(quán)。凡是在投票時(shí)累計(jì)持股達(dá)35% 以上的控股股東，公司章程應(yīng)限制其表決權(quán)，超出35%以上 部分的股份可按一定比例折算其表決權(quán)。3建立關(guān)聯(lián)交易股東回避表決機(jī)制。股東大會(huì)就關(guān)聯(lián) 交易進(jìn)行表決時(shí)，涉及關(guān)聯(lián)交