掛靠施工中欠款糾紛案例及解析

1、編號：CL-AJ-005案例庫管理作業(yè)指引版號：B/0貞他：第1頁共頁買賣合同糾紛案例（2012年第一部號）上報部門： 法務(wù)部作者：一、事件描述：某建設(shè)有限公司（后更名為甲建設(shè)有限公司，以下簡稱建設(shè)公司） 與王某于2006年1月14日簽訂了內(nèi)部承包合同，合同約定建設(shè)公 司將其承接的某小區(qū)II標(biāo)段工程中的30#、31#住宅樓承包給王某施 工。王某在施工過程中，先后于 2006年3月15日、2006年3月 18日、2006年4月19日、2006年5月18日、2006年7月18 日共五次分別從唐某（原告）處購買鋼材，共計鋼材款335333元。王某均向唐某出具欠條且加蓋了建設(shè)公司項目部工程技術(shù)（僅限報

2、 驗、簽證、自檢、它用無效）專用章，欠條注明被告王某自愿在15日內(nèi)一次性付清欠款，并加付每日按欠款額千分之五的 違約金。由于 唐某多次向王慶林催要未果，唐某于2008年5月15日向區(qū)人民法 院提起訴訟，要求王某與建設(shè)公司償還欠款并支付違約金。二、原因分析：對于此類案件是建筑公司經(jīng)常發(fā)生的一種情況，如何減少或避免 法律風(fēng)險的發(fā)生？首先我們要了解什么是“掛靠”？首先，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條規(guī)定的建筑施工合同無效的情況有:（二） 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義。這里的“掛靠”與“借用”實際上系同一概念。對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的

3、合作協(xié)議、 分包協(xié)議或內(nèi)部承包協(xié)議一般認定為無效。其次，作為被掛靠企業(yè)，往往需要承擔(dān)工程的對外債務(wù)。例如在采購材料設(shè)備時，供應(yīng)商與掛靠人在施工過程中出現(xiàn)的債務(wù)糾紛。供應(yīng)商很多時候并不知道實際供應(yīng)人是誰，只知道工地工程的名稱，工程承包人也就是被掛靠企業(yè)，又因被掛靠企業(yè)自身管理制度的不嚴謹，公章管理制度的不嚴格，使供應(yīng)商相信掛靠人是工程的代理人，即使訴至法院，法院也會判決被掛靠企業(yè)承擔(dān)給付義務(wù)，當(dāng)被掛靠企業(yè)再向掛靠企業(yè)行使追償權(quán)時，往往因掛靠人的承擔(dān)能力欠缺而落空。 同時在施工過程中，還會因農(nóng)民工勞務(wù)與工傷的賠償問題產(chǎn)生糾紛， 雖然合同中明確約定工人和工傷由掛靠人承擔(dān)，但是由于掛靠人失蹤， 工人們

4、很多時候也并不清楚招聘他們的是誰，他們只好找工程的承建單位，即被掛靠企業(yè)承擔(dān)所有責(zé)任。這樣被掛靠企業(yè)不僅要承擔(dān)經(jīng)濟損失，還會嚴重影響公司的社會形象，對以后公司的發(fā)展帶來巨大的損失。最后， 中華人民共和國建筑法第66 條規(guī)定： “建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、 出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級; 情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。 ”因此，被掛靠企業(yè)不僅冒 著被行政處罰的危險，甚至還有可能被降低或被吊銷資質(zhì)證書。明確了“掛靠”及掛靠的風(fēng)險之后，再來分析本案：首先，王某借用建設(shè)公司的資質(zhì)承建了30#、 31#住宅樓，并沒有與建

5、設(shè)公司簽訂勞動合同，雙方主體地位平等，受合同法的保護，而不是勞動法 。唐某與王某之間是買賣合同關(guān)系，并且王某曾多次掛靠其他公司承建工程，都是從唐某處購買鋼材。唐某長期從事鋼材買賣，對建筑市場的交易模式也非常清楚，因此， 唐某清楚的知道王某與建設(shè)公司是掛靠人和被掛靠公司關(guān)系，且王某沒有代理權(quán)限。構(gòu)成表見代理的善意第三人必須是第三人有合理正當(dāng)?shù)睦碛上嘈判袨槿擞写頇?quán)限， 并且第三人是善意無過失的。唐某提起王某構(gòu)成表見代理的訴訟請求，是沒有事實依據(jù)的。其次， 在承包合同中明確約定承建該工程系包工包料、自負盈虧，并且不得利用公司名義購買鋼材。王某在2006 年 3 月 4 日庭審時陳述： “我是包工頭

6、， 除了干建設(shè)公司的工程，也可帶人干別公司的活。”王某與建設(shè)公司合同中明確規(guī)定：王某自行采購的建筑材料，必須由建設(shè)公司和監(jiān)理單位簽證后方可進場使用。而此批鋼材，王某并沒有出具相關(guān)的檢驗簽證單，由此可見這筆鋼材王某可能用在了他處。最后，建設(shè)公司與王某已經(jīng)結(jié)算了工程款，王某于2009 年 3 月4 日庭審時也以承認接受工程款523萬元。本案中只有唐某與王某之間買賣合同關(guān)系，因此，王某應(yīng)該自行承擔(dān)此筆鋼材款。對于違約金的約定，中華人民共和國合同法第一百一十四條規(guī)定當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失

7、的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者 仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可 以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的， 違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng) 履行債務(wù)。三、改進措施：可以采取被掛靠企業(yè)與掛靠人簽訂勞動合同的方式，減少被掛靠企業(yè)的法律風(fēng)險，從以下幾個方面進行分析：、被掛靠企業(yè)與掛靠人建立了勞動關(guān)系、購買社會保險。加強 被掛靠企業(yè)對掛靠人的前期了解，方便對掛靠人的管理與約束。被掛 靠企業(yè)應(yīng)直接與主要負責(zé)人（項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、核算負責(zé)人、 質(zhì)量管理人員、安全管理人員等）簽訂勞動聘用合同，由被掛靠企業(yè) 以工資名義進行支付。謹慎小心企業(yè)證照、公章

8、、合同章、財務(wù)專用 章、法人委托書、介紹信等，既是具有代理權(quán)限的重要依據(jù)也是相對 人“依法有理由相信”證據(jù)的管理，掛靠人作為企業(yè)員工，更應(yīng)該加 強對其的管理，防止其利用公章或重要的空白憑證，造成表見代理。、有利于加強工程款的管理。即項目的財務(wù)管理納入到被掛靠 企業(yè)正常的財務(wù)管理中，監(jiān)督和管理掛靠人的資金流動方向， 嚴格防 范掛靠人挪用工程款又不用于項目本身， 給項目的運作帶來了很大的 阻礙。、對掛靠人及其資金的管理，更加方便對掛靠人所進材料的管 理，也可在合同中明確約定“本工程所需建筑材料，由乙方自行采購的，其質(zhì)量必須符合設(shè)計要求，材料要有出廠合格證，法定檢測單位 的合格報告，并由甲方和監(jiān)理單位簽證后方可進場使用”。接著是對工程質(zhì)量的嚴格控制，一旦質(zhì)量出現(xiàn)問題，不僅對被掛靠企業(yè)的而利 益造成巨大損失，還會影響被掛靠企業(yè)的信譽，嚴重的甚至危及被掛 靠企業(yè)的生存。、完善勞務(wù)管理。被掛靠企業(yè)應(yīng)積極監(jiān)督掛靠人為各自招聘的 建筑工人購買保險，以減少工傷事故發(fā)生時的風(fēng)險承擔(dān)。更有利于在 發(fā)生勞動爭議后，工人第一時間追索的是掛靠人而不是被掛靠企業(yè)， 保護被掛靠企業(yè)的經(jīng)濟利益與社會形象。四、總結(jié)：在建筑施工過程中，一定要盡量避免掛靠人利用被掛靠企業(yè)的資質(zhì)承建工程的