第2章國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同概述

1、第第2章章國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同概述國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同概述本章學(xué)習(xí)目標(biāo)：本章學(xué)習(xí)目標(biāo)： 掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的概念，了解有效掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的概念，了解有效的國(guó)際技術(shù)許可合同所必備的基本條件；的國(guó)際技術(shù)許可合同所必備的基本條件； 理解國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同主體的資格，懂得理解國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同主體的資格，懂得對(duì)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同主體資格的審查內(nèi)容；對(duì)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同主體資格的審查內(nèi)容； 掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的類型；掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的類型； 理解并掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的基本條款。理解并掌握國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的基本條款。第第1節(jié)節(jié) 國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的概念、主體國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的概念、主體與類型與類型 一、國(guó)際

2、技術(shù)貿(mào)易合同的概念 國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同，也可稱為國(guó)際技術(shù)許可合同或國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，一般是指技術(shù)的許可方將其所擁有的技術(shù)的使用權(quán)交給被許可方使用，由被許可方按照合同中商定的條件來支付技術(shù)使用費(fèi)的合同。 一般來說，一項(xiàng)有效的國(guó)際技術(shù)許可合同必須滿足三個(gè)基本條件：第一，許可方必須是相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有人或者得到所有人的授權(quán)；第二，所許可的知識(shí)產(chǎn)權(quán)必須受到法律的保護(hù)，或者至少適于法律保護(hù)；第三，許可合同必須明確規(guī)定所許可的與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的權(quán)利，而且必須表明哪些權(quán)利由許可方保留，或者是由自己將來授予第三方行使。 二、對(duì)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同主體的審查 具體的審查可以分為兩部分，即資信查詢和主體法律性質(zhì)的審查 資

3、信查詢是指了解對(duì)方當(dāng)事人的綜合經(jīng)濟(jì)狀況和綜合商業(yè)形象。綜合經(jīng)濟(jì)狀況主要包括對(duì)方當(dāng)事人的法定地址、注冊(cè)資本額、實(shí)收資本、賬戶余額、授信額度、主要業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營(yíng)能力、經(jīng)營(yíng)狀況等；綜合商業(yè)形象主要包括有關(guān)當(dāng)事人的商業(yè)信譽(yù)、商業(yè)道德和商業(yè)作風(fēng)等。 主體法律性質(zhì)的審查是指審查合同對(duì)方當(dāng)事人是否具有談判簽約的合法資格，確認(rèn)對(duì)方是否具有履約能力。該項(xiàng)審查關(guān)系到合同是否合法和能否有效成立。 三、國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的類型 （一）依據(jù)國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的許可客體可劃分為單純型技術(shù)貿(mào)易合同和混合型技術(shù)貿(mào)易合同 單純型技術(shù)貿(mào)易合同是指以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非工業(yè)產(chǎn)權(quán)技術(shù)性對(duì)象為基礎(chǔ)的合同。 混合型技術(shù)貿(mào)易合同是指在其他類型合同中包

4、括有上述技術(shù)貿(mào)易內(nèi)容的任何一項(xiàng)或一項(xiàng)以上內(nèi)容的合同，比如與產(chǎn)品進(jìn)出口一道進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合同。 （二）依據(jù)被許可方對(duì)許可方的技術(shù)使用權(quán)所享有的專有程度和范圍可劃分為獨(dú)占實(shí)施許可合同、排他實(shí)施許可合同、普通實(shí)施許可合同以及交叉實(shí)施許可合同。 獨(dú)占實(shí)施許可合同是指許可方在約定的期限和地域范圍內(nèi)，以約定的方式授予被許可方享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)中一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)權(quán)利，同時(shí)在同一地域和同一時(shí)間內(nèi)，不得以相同方式行使相同權(quán)利或者再向第三方轉(zhuǎn)讓。 排他實(shí)施許可合同又稱獨(dú)家許可合同，是指在合同約定的地域范圍和合同有效期內(nèi)，被許可方對(duì)許可證項(xiàng)下的技術(shù)享有獨(dú)占的使用權(quán)，許可方在合同期間不再允許任何第三方擁有使用權(quán)，但許可方自己仍

5、可在同一地區(qū)和同一時(shí)間內(nèi)以相同方式行使相同權(quán)利。 普通實(shí)施許可合同是指許可方在約定的期間和地域內(nèi)，以約定的方式授予被許可方由其享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)中一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)權(quán)利，同時(shí)保留了自己在同一地域和同一時(shí)間內(nèi)，以相同方式行使相同權(quán)利或者向第三方許可的權(quán)利。 交叉實(shí)施許可是指合同當(dāng)事人雙方或者當(dāng)事各方，均以其所擁有或持有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，按照合同約定的條件交換知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的使用權(quán)，供對(duì)方使用。第第2節(jié)節(jié) 國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的主要條款國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同的主要條款 一、前言 前言部分主要包括合同的名稱、合同的編號(hào)、雙方當(dāng)事人的法定全稱、當(dāng)事人的法定地址、聯(lián)系方式、合同簽訂的時(shí)間和地點(diǎn)等以及鑒于條款（whereas Clau

6、se）。 鑒于條款表明雙方當(dāng)事人的簽約目的、宗旨和雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守的原則。 二、定義 定義部分是合同雙方當(dāng)事人就合同中關(guān)鍵性或是重復(fù)出現(xiàn)的的詞匯和術(shù)語達(dá)成一致的理解，并作出規(guī)定。 定義涉及到的詞匯和術(shù)語一般包括： 與合同標(biāo)的有關(guān)的重要名詞術(shù)語，如技術(shù)秘密、商標(biāo)等； 各國(guó)法律或慣例有不同理解或容易產(chǎn)生歧義的名詞術(shù)語，如技術(shù)資料、凈銷售價(jià)、提成率等； 重要的專業(yè)性技術(shù)術(shù)語，如防抱死制動(dòng)系統(tǒng)； 合同中多次出現(xiàn)、需要加以簡(jiǎn)化的名詞和術(shù)語，如許可方、合同。 三、合同的范圍 合同的范圍應(yīng)當(dāng)說明合同的對(duì)象、許可的權(quán)利范圍、區(qū)域及其授權(quán)性質(zhì)等。 合同的對(duì)象即許可合同的標(biāo)的，就是要確定許可合同中所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的

7、具體內(nèi)容和要求。 許可的權(quán)利范圍則要說明國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同技術(shù)使用權(quán)的范圍，包括許可的權(quán)利內(nèi)容、使用該權(quán)利的時(shí)間期限和地域范圍。 時(shí)間期限是指許可方允許被許可方在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)利用其技術(shù)或權(quán)利。 地域范圍是指許可方允許被許可方使用其技術(shù)的特定區(qū)域范圍。 授權(quán)的性質(zhì)是指國(guó)際技術(shù)貿(mào)易合同中要明確規(guī)定，許可方授予被許可方的權(quán)利是獨(dú)占的還是排他的，抑或是普通的，是否可以再次許可等等。 四、技術(shù)資料的交付 技術(shù)資料的交付是許可方為了把其擁有的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給被許可方，在條款中要說明技術(shù)資料交付的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、包裝以及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的問題等等。 五、技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn) 技術(shù)服務(wù)是指許可方派遣技術(shù)人員到被許可方所在地提供

8、技術(shù)指導(dǎo)和示范，具體條款的內(nèi)容應(yīng)包括許可方派遣技術(shù)人員的層次、人數(shù)、服務(wù)的具體內(nèi)容和要求、服務(wù)的次數(shù)和時(shí)間以及服務(wù)費(fèi)用的計(jì)算和承擔(dān)等。 技術(shù)培訓(xùn)一般有兩種方式：一種是許可方派技術(shù)人員至被許可方的工廠或車間等場(chǎng)所對(duì)被許可方人員進(jìn)行培訓(xùn)；另一種是被許可方派遣人員至許可方的工廠或車間等場(chǎng)所參加培訓(xùn)。 六、價(jià)格計(jì)算與支付 價(jià)格計(jì)算與支付條款主要包括計(jì)價(jià)的方式、合同的價(jià)格、使用的貨幣和貨幣的外匯匯率計(jì)算方式、價(jià)款的支付方式以及支付的時(shí)間等。 七、考核與驗(yàn)收 在制定考核驗(yàn)收條款時(shí)，有兩個(gè)核心的內(nèi)容需要著重考慮，即考核驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和考核驗(yàn)收方法。 八、保證 保證條款是指許可方對(duì)合同的履行的保證，包括對(duì)技術(shù)資料和

9、權(quán)利的保證、對(duì)合同產(chǎn)品性能的保證和對(duì)技術(shù)服務(wù)和人員培訓(xùn)等等的保證。 九、侵權(quán) 在國(guó)際技術(shù)貿(mào)易中，大部分的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)具有一定的地域性，比如專利和商標(biāo)，如果兩者沒有申請(qǐng)國(guó)際注冊(cè)或到別國(guó)（地區(qū)）注冊(cè)，那從法律上講，在大部分情況下，僅有兩者的注冊(cè)地會(huì)對(duì)它們提供法律保護(hù)。 許可方許可技術(shù)和商標(biāo)時(shí)可能產(chǎn)生對(duì)第三方的侵權(quán)問題，或者第三方侵犯所許可的技術(shù)和商標(biāo)等的合法權(quán)益。許可方應(yīng)保證其許可的技術(shù)和商標(biāo)不會(huì)侵犯第三方的權(quán)利，一旦侵權(quán)，許可方應(yīng)負(fù)責(zé)與此侵權(quán)有關(guān)的一切談判事宜，并承擔(dān)由此引起的一切法律訴訟費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。如果侵權(quán)行為是由被許可方單方造成的，責(zé)任應(yīng)由被許可方負(fù)擔(dān)。 十、賠償 賠償條款主要是合

10、同雙方當(dāng)事人約定在履行合同過程中所發(fā)生的可能違約的情況所進(jìn)行的具體賠償，包括賠償金額支付的比例和方式以及賠償金額不支付的后果等。 十一、保密 保密條款既需要對(duì)許可方的技術(shù)信息保密，也需要對(duì)被許可方的商業(yè)經(jīng)營(yíng)情況保密。 保密條款主要包括保密期限、保密內(nèi)容和保密方式。 十二、稅費(fèi) 稅費(fèi)條款主要涉及到許可方在被許可方所在國(guó)，從被許可方所取得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓收入繳納稅費(fèi)的問題。許可方應(yīng)交納的所得稅的數(shù)額應(yīng)依據(jù)被許可方的國(guó)家法律和有關(guān)的雙邊稅收條約確定。 十三、不可抗力 十四、爭(zhēng)議的解決 爭(zhēng)議的解決條款規(guī)定了在履行合同時(shí)，合同雙方當(dāng)事人對(duì)所發(fā)生的爭(zhēng)議所可采取的解決方式。在許可合同的執(zhí)行過程中，如果當(dāng)事雙方發(fā)生爭(zhēng)議，一般首先會(huì)通過雙方友好協(xié)商或由第三方出面調(diào)解來解